第五章 行政处罚法律制度
本章是重点章节，历年考试分值较多。2007年考了10分；2006年考了13分；2005年考了10分。几乎每年都会出综合分析题。
第一节 行政处罚概述
一、行政处罚的概念和特征
行政处罚，是指行政机关或其他行政主体依法律设定的行政处罚权和程序，对违反行政法规范的相对方给予行政制裁的具体行政行为。
行政处罚的基本特征表现在：第一，实施行政处罚行为的只能是依法享有行政处罚权的行政机关或其他法律、法规授权的组织，说明并非所有的行政主体都当然享有行政处罚权，一个行政主体是否享有行政处罚权以及享有何种处罚权应当由法律规范明确规定。同时作出行政处罚时必须严格依据法定的权限，在其职能范围内行使，不能超越。第二，行政处罚的对象是实施了违反行政法律规范行为、应当给予处罚的行政相对人，不同于行政处分。第三，行政处罚的目的是教育相对人并纠正行政违法行为。
行政处罚的法律适用方面，应当遵循特别法优于一般法的原则。
二、行政处罚的基本原则
（一）行政处罚法定原则
基本内涵是处罚依据法定、处罚种类法定、处罚主体法定、处罚程序法定、处罚形式法定、处罚职权职责法定。
行政处罚程序法定。行政机关违反法定程序作出的行政处罚决定无效。
行政处罚主体法定。不是所有的行政主体都可以实施行政处罚。
（二）处罚公开、公正、过罚相当原则
设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。
“过罚相当”，即重过重罚、轻过轻罚、无过不罚，按照过错大小来进行处罚。
（三）处罚与教育相结合原则
教育是目的，处罚是手段。
（四）保障相对人权益原则
公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的，有权依法提出赔偿要求。
该原则又被称为“无救济即无处罚”原则。
（五）监督制约、职能分离原则
《行政处罚法》规定了一系列的体现职能分离的条款。其中包括：作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离；听证主持人与调查检查人员分离。行政机关执法人员当场作出的处罚决定向所属行政机关备案的规定，也体现了监督制约原则的要求。
（六）一事不二罚（款）原则
《行政处罚法》第二十四条规定：“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。”
“同一个违法行为”，是指行为人违反了法律、法规、规章的一个违法构成规定的一次性行为。在实践中需要具体情况区别处理：（1）对当事人的同一个违法行为已经受到罚款处罚的，不得以同一事实和理由再次给予罚款的处罚；（2）对当事人的同一违法行为可以依法给予两种以上的行政处罚；（3）同一个行政机关对当事人有两个以上违法行为的，可以对其实施两个以上处罚；（4）当事人的同一个违法行为违反国家数个法律，且由不同国家行政机关管辖处理的，不同的国家行政机关可以给予不同的处罚，罚款处罚不得重复进行。
对于第（3）种情况，有时也应允许存在只实施一个处罚的情形。根据《海关行政处罚实施条例》第五十一条规定，同一当事人实施两种违法行为（走私和违反海关监管规定），或者实施两个以上同种（违反海关监管规定）行为，只要二者之间有因果关系，就不能对二者均实施处罚。对于前者，依照对走私行为的规定从重处罚；对于后者，依照分别规定的处罚幅度，择其重者处罚。
此处，根据《治安管理处罚法》第五条第二款规定，实施治安管理处罚，应当公开、公正，尊重和保障人权，保护公民的人格尊严。
【例题•单选题】甲从美国回国携带应向海关申报的物品而未申报，海关认为甲的行为构成走私，没收了其物品，并罚款1000元人民币，海关的上述处罚是（ ）。
A.错误的，只能实施没收物品的处罚
B.正确的，不违反一事不二罚的原则
C.错误的，只能在没收和罚款中选择一种实施处罚
D.错误的，只能实施罚款1000元的处罚
[答疑编号11050101]
答案：B
第二节 行政处罚的种类和设定
一、行政处罚的种类
（一）行政处罚的法定种类
我国《行政处罚法》第八条规定：行政处罚的种类：（1）警告；（2）罚款；（3）没收违法所得、没收非法财物；（4）责令停产停业；（5）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；（6）行政拘留；（7）法律、行政法规规定的其他行政处罚。
“其他行政处罚”，限于法律、行政法规规定的这一范围。根据《治安管理处罚法》第十条规定，治安管理处罚的种类有警告、罚款、行政拘留、吊销公安机关发放的许可证四种。《海关行政处罚实施条例》涉及的行政处罚种类有警告、罚款、没收有关货物、物品、走私运输工具、暂停报关执业、撤销海关注册登记、取消报关从业资格等。
（二）行政处罚的理论分类
1.人身自由罚
它是行政处罚种类中最严厉的一种处罚。人身自由罚主要形式是行政拘留。
按《治安管理处罚法》规定，行政拘留的决定由县、市公安局、公安分局或相当于县一级的公安机关作出。行政拘留的期限一般为1日以上15日以下，有两种以上违反治安管理行为的，分别决定，合并执行。行政拘留处罚合并执行的，最长不超过20日。
《治安管理处罚法》第二十一条明确规定，有下列情形之一，依照本法应当给予行政拘留处罚的，不执行行政拘留处罚：（1）已满14周岁不满16周岁的；（2）已满16周岁不满18周岁，初次违反治安管理的；（3）70周岁以上的；（4）怀孕或者哺乳自己不满1周岁婴儿的。
2.行为罚
亦称能力罚，是行政主体对违反行政法律规范的行政相对方所采取的限制或剥夺其特定行为能力或资格的一种处罚措施。包括责令停产停业，暂扣或吊销许可证、执照两种形式。
（1）责令停产停业。指行政主体对被处罚人作出的暂停生产或经营的行政处罚。
责令停产停业的特点：第一，是一种对行为资格的处罚，适用于须获得资格才能从事生产或经营的行业。这种处罚并不剥夺被处罚人获得的权利资格，而只是限制其权利资格。第二，责令停产停业对被处罚人来讲，只是暂时的不能再从事被停止的生产或经营活动。第三，责令停产停业的目的是为了纠正错误，改进工作。被处罚人在停产停业期间通过进行整顿，纠正违法，改进工作，从而达到恢复生产或经营活动的条件。
（2）暂扣或吊销许可证、执照。指限制或剥夺被处罚人已经取得的许可权利或资格，使其丧失继续从事许可行为的资格。
暂扣许可证、执照，表现为行政机关暂时或在一定期限内，收缴扣留相对人的证照，限制其权利的行使，与临时性强制措施很相似，但暂扣行为是行政处罚行为，而不是强制措施。吊销许可证、执照的特点，在于收缴违法相对人的证照，剥夺已获得的许可权利，终止其继续从事该证照范围内活动的权利或资格。如，酒后驾车，吊销驾照。
【例题•单选题】在我国，人身自由罚的主要形式是（ ）。
A.劳动教养 B.收容审查 C.拘役 D.行政拘留
[答疑编号11050102]
答案：D
3.财产罚
包括罚款和没收两种形式。
（1）罚款。如《税收征收管理法实施细则》第九十条规定：纳税人未按照规定办理税务登记证件验证或者换证手续的，由税务机关责令限期改正，可以处2000元以下的罚款。第九十二条规定：银行或其他金融机构未依照税收征管法的规定，在从事生产、经营的纳税人的账户中登录税务登记号码，或者未按规定在税务登记证件中登录从事生产、经营的纳税人的账户账号的，由税务机关责令限期改正，处2000元以上2万元以下的罚款；情节严重的，处2万元以上5万元以下的罚款。
（2）没收。包括没收违法所得和没收非法财物。如《税收征收管理法》第七十一条规定：非法印制发票的，由税务机关销毁非法印制的发票，没收违法所得和作案工具，并处以1万元以上5万元以下的罚款。
【例题•单选题】下列行政行为中，属于行政处罚的是（ ）。
A.行政征收
B.行政没收
C.行政征用
D.行政强制
[答疑编号11050103]
答案：B
【例题•单选题】按照行政法理论，下列属于行为罚的是（ ）。
A.暂扣执照
B.警告
C.行政拘留
D.没收
[答疑编号11050104]
答案：A
4.训诫罚
训诫罚亦称申诫罚、精神罚，主要形式是警告。
【例题•多选题】下列各项行为中，行政机关作出的（ ）属于行政处罚行为。
A.强制收购
B.取消报关从业资格
C.责令停产停业
D.取消一般纳税人资格
[答疑编号11050105]
答案：BC
【例题•多选题】下列各项行为中，行政机关作出（ ）的行为属于行政处罚行为。
A.强制收购 B.没收非法财物
C.责令停产停业 D.没收违法所得
[答疑编号11050106]
答案：BCD
二、行政处罚的设定
1.法律可以设定各种行政处罚。
2.行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。
【例题•单选题】根据行政处罚法规定，吊销企业营业执照的行政处罚（ ）。
A.只能由法律设定
B.只能由法律、行政法规设定
C.只能由法律、行政法规、地方性法规设定
D.只能由法律、规章设定
[答疑编号11050107]
答案：B
3.地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。
【例题•多选题】根据我国行政处罚法规定，地方性法规可以设定（ ）行政处罚。
A.行政拘留
B.暂扣企业营业执照
C.罚款
D.没收违法所得
E.吊销企业营业执照
[答疑编号11050108]
答案：BCD
【例题•单选题】根据行政处罚法的规定，地方性法规不能设定（ ）行政处罚。
A.吊销企业营业执照
B.暂扣个体工商户的营业执照
C.责令停产停业
D.较大数额的罚款
[答疑编号11050109]
答案：A
【例题•多选题】地方性法规可以设定（ ）行政处罚种类。
A.限制人身自由
B.吊销企业营业执照
C.罚款
D.没收违法所得
[答疑编号11050110]
答案：CD
4.部门规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度范围内作出具体规定。国务院各部、委员会对违反行政管理秩序的行为，法律、行政法规没有设定行政处罚的，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚，但罚款的限额必须由国务院规定。国务院直属机构也可依国务院的授权在法律、行政法规设定的行政处罚种类、幅度、范围内作出具体规定，也可对违反行政管理秩序的行为，法律、行政法规没有设定行政处罚的，设定警告或一定数量罚款的行政处罚，但罚款额也必须提请国务院予以规定。
国务院《关于贯彻实施<中华人民共和国行政处罚法>的通知》（国务院国发[1996]13号）第二条第二款对部门规章可以设定“一定数量罚款”的幅度范围进行了明确规定：对非经营活动中的违法行为设定罚款不得超过1000元；对经营活动中的违法行为，有违法所得的，设定罚款不得超过违法所得的3倍，但最高不得超过30000元，没有违法所得的，设定罚款不得超过10000元；超过限额的，应当报国务院批准。
5.地方规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体的规定。省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府可以规章形式，对违反行政管理秩序的行为，法律、法规没有设定行政处罚的，设定警告或一定数量罚款的行政处罚，但罚款数额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。
【例题•多选题】部门规章可以设定的行政处罚种类有（ ）。
A.警告
B.责令停产停业
C.吊销执照
D.一定数量的罚款
[答疑编号11050111]
答案：AD
【例题•单选题】根据《行政处罚法》，（ ）不得设定税务行政罚款处罚。
A.省级税务机关制定的税收规范性文件
B.国家税务总局税收规章
C.财政部税收规章
D.省级人民政府规章
[答疑编号11050112]
答案：A
第三节 行政处罚实施主体、管辖及适用
一、行政处罚的实施主体
（一）行政机关实施行政处罚
行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施，没有行政处罚权的行政机关或其他组织一般不能实施行政处罚。
享有行政处罚权、能够实施行政处罚的机关应具备以下条件：第一，必须是行政机关。第二，必须具有外部管理职能。第三，必须取得特定的行政处罚权。
（二）法律、法规授权的组织实施行政处罚
法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可以在法定授权范围内实施行政处罚。（三）受委托的组织实施行政处罚
1.根据《行政处罚法》规定，受委托的组织必须在授权范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚，不能再委托其他任何组织或个人实施行政处罚。
2.委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为负责监督，并对该组织实施行政处罚行为的后果承担法律责任。
3.根据《行政处罚法》第十九条的规定，能够接受行政委托、依法行使行政处罚的组织必须符合以下条件：一是依法成立的管理公共事务的事业组织；二是具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；三是对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的，应当由有条件的组织进行相应技术检查或者技术鉴定。
二、行政处罚的管辖和适用
（一）行政处罚的管辖
1.根据规定，行政处罚除法律、行政法规另有规定外，由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。
【例题•单选题】除法律、行政法规另有规定外，对违法行为由（ ）管辖。
A.违法行为发生地的乡镇以上人民政府具有行政处罚权的行政机关
B.违法行为发生地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关
C.行政机关所在地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关
D.违法行为人住所地县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关
[答疑编号11050113]
答案：B
2.有关法律、行政法规可以对行政处罚案件的地域和级别管辖规则另作特别规定。如，《海关行政处罚实施条例》第三条第一款规定，海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。
3.县级以下（不包括县级）的行政机关如果没有法律、行政法规的另行规定或根据县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关的依法委托，不得享有、行使行政处罚管辖权。
4.两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权，在案件管辖上发生争议，双方又协商不成的，应报请共同的上一级行政机关指定管辖。
5.对行政违法案件有管辖权的行政机关若发现相应违法行为构成犯罪的，行政机关必须依法及时将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。违法行为经人民法院依法审判认定构成犯罪判处拘役或有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经处以罚款的，应当折抵相应罚金。（联系312页刑法中的折抵规定学习）
（二）行政处罚的适用
行政处罚适用的条件：一是必须已经实施了违法行为，且该违法行为违反了行政法规范；二是行政相对人具有责任能力（对比民法中的民事权利能力和民事行为能力学习）；三是行政相对人的行为依法应当受到处罚；四是违法行为未超过追究时效。
行政处罚的适用方式：
1.不予处罚（重点）。
（1）不满14周岁的人有违法行为的，不予行政处罚；
（2）精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的，不予行政处罚；
（3）违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚；
（4）违法行为在两年内未被发现的，除法律另有规定外，不再给予行政处罚。
2.从轻或减轻处罚。
从轻处罚，是指在行政处罚的法定种类和法定幅度内，适用较轻的种类或者依照处罚的下限或者略高于处罚的下限给予处罚，但不能低于法定处罚幅度的最低限度。减轻处罚，是指在法定处罚幅度的最低限以下给予处罚。如，税务机关责令限期改正，处2000元以上2万元以下的罚款，从轻处罚2000元，减轻处罚1000元。
【例题•多选题】受行政处罚的当事人，在（ ）时应当依法从轻或减轻行政处罚。
A.主动消除或减轻违法行为危害后果的
B.违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果
C.受他人胁迫而有违法行为
D.配合行政机关查处违法行为有立功表现的
E.其违法行为一年内未被发现的
[答疑编号11050114]
答案：ACD
依法应当从轻或减轻行政处罚的情况有（选择题）：
（1）已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的；
（2）主动消除或减轻违法行为危害后果的；
（3）受他人胁迫有违法行为的；
（4）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；
（5）其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。
【例题•多选题】行为人虽然实施违法行为，但具有（ ）情形的，可以从轻或者减轻处罚。
A.已满10周岁，但不满14周岁
B.违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的
C.已满14周岁，但不满18周岁
D.主动消除或减轻违法行为危害后果的
[答疑编号11050115]
答案：CD
3.从重处罚。
《行政处罚法》未作明确规定。有的特别法律、法规，如《海关行政处罚实施条例》，对应当从重处罚的情形作了明确规定。该条例第五十三条规定，有下列情形之一的，应当从重处罚：（1）因走私被判处刑罚或者被海关行政处罚后在2年内又实施走私行为的；（2）因违反海关监管规定被海关行政处罚后在1年内又实施同一违反海关监管规定的行为的；（3）有其他依法应当从重处罚的情形的。
又如，《治安管理处罚法》第二十条规定，违反治安管理有下列情形之一的，从重处罚：（1）有较严重后果的；（2）教唆、胁迫、诱骗他人违反治安管理的；（3）对报案人、控告人、举报人、证人打击报复的；（4）6个月内曾受过治安管理处罚的。
【例题•多选题】王某自2000年4月起开始非法制售管制刀具，至次年3月停止。2001年12月公安机关根据举报发现了王某的违法行为。根据《行政处罚法》的规定，（ ）。
A.对王某违法行为的追究时效应从2000年4月起算
B.公安机关应对王某予以处罚
C.王某系主动停止违法行为，则可以从轻处罚
D.若王某主动配合查处违法行为并有立功表现，则应当依法从轻或减轻处罚
[答疑编号11050116]
答案：BD
（三）行政处罚的追究时效
又称追罚时效。根据《行政处罚法》规定，行政处罚的追究时效为2年，在违法行为发生后2年内未被行政机关发现的，不再给予行政处罚；法律另有规定的除外。如《税收征管法》规定，违反税收法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在5年内未被发现的，不再给予行政处罚。根据《治安管理处罚法》规定，违反治安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。
行政处罚的追究时效，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。连续状态，是指行为人连续实施数个同一种类的违法行为；继续状态，是指一个违法行为在时间上的延续。
【例题•多选题】关于行政处罚的追究时效的表述中，正确的是（ ）。
A.海关行政处罚追究时效是两年
B.税务行政处罚追究时效是五年
C.治安管理处罚法追究时效是一年
D.行政处罚法规定的一般追究时效是三年
[答疑编号11050117]
答案：AB
第四节 行政处罚程序
一、行政处罚决定程序
行政处罚决定程序，包括简易程序、一般程序和听证程序。无论适用哪一种程序，都必须做到：第一，必须查明违法事实，对于违法事实不清的，不得给予处罚；第二，在作出处罚决定前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利；第三，允许当事人进行陈述和申辩，听取当事人意见，对当事人提出的事实、理由或者证据成立的应当采纳，不得因当事人申辩而加重处罚。
（一）简易程序
简易程序也称当场处罚程序。
简易程序的特征：一是简易程序的适用必须符合一定的条件：违法事实清楚；有法定依据；数额较小的罚款（指对公民处50元以下，对法人或其他组织处1000元以下的罚款）或警告。不符合上述条件，或上述条件缺损的，不得适用简易程序。二是程序简单迅捷，当场处罚。
【例题•多选题】行政处罚简易程序适用的法定条件是（ ）。
A.违法事实清楚且有法定依据
B.对公民处以20元以下的罚款
C.对公民处以50元以下的罚款
D.对法人或其他组织处以1000元以下的罚款
E.对法人或其他组织处以2000元以下的罚款
[答疑编号11050201]
答案：ACD
【例题•多选题】税务机关适用简易程序作出行政处罚决定应同时符合（ ）条件。
A.违法事实清楚
B.处罚有法定依据
C.罚款数额较小
D.当事人未提出申辩意见
[答疑编号11050202]
答案：ABC
与一般程序和听证程序相比，简易程序简洁明了、迅速及时、易于执行。
根据《治安管理处罚法》规定，违反治安管理行为事实清楚，证据确凿，处警告或者200元以下罚款的，可以当场作出治安管理处罚决定。
【例题•多选题】根据《治安管理处罚法》的规定，违反治安管理行为事实清楚，证据确凿，处（ ）的，可以当场作出治安管理处罚决定。
A.警告
B.50以下罚款
C.200元以下罚款
D.2000元以下罚款
[答疑编号11050203]
答案：AC
简易程序的内容包括：
一是表明身份。应当向当事人出示执法身份证件。
二是确认违法事实，说明处罚理由和依据。
三是制作行政处罚决定书。
四是交付行政处罚决定书。
五是备案。执法人员当场作出的行政处罚决定，必须报所属行政机关备案。
