2006中華會計網校郭守傑講義第一章~第八章(更新至第八章)
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前 言
一、通过率
2003年、2004年和2005年CPA《经济法》全国的通过率分别为12.82%、12.68%和12.50 ，在五门课程中相对较高。但是，由于大多数考生在以前的学习、工作中很少接触《经济法》，因此很多考生面对辅导教材中密密麻麻的文字往往束手无策。《经济法》对考生的挑战，一是考点太多、太散、太乱；二是闭卷考试。既然您选择了注册会计师考试这一异常艰难的路程，那么，《经济法》是您无法回避的挑战。
二、题型题量分析
（一）题型、题量
《经济法》考试题型包括单选题、多选题、判断题和综合题。2006年考试题型将保持不变，但个别题型的分值可能会有小幅调整。
《经济法》题型题量分析
年 份 单选题 多选题 判断题 综合题
2000年 16题16分 18题18分 20题20分 4题46分
2001年 16题16分 18题18分 18题18分 4题48分
2002年 18题18分 18题18分 16题16分 4题48分
2003年 18题18分 18题18分 16题16分 4题48分
2004年 18题18分 18题18分 16题16分 4题48分
2005年 18题18分 20题20分 12题12分 4题50分
（二）各题型的命题特点与应考思路
1.单选题：不简单
2002－2005年的单选题均为18个题目，每小题1分。在单选题中，大多数题目是根据法律条文“直接”命题的，但部分题目则以小案例的形式“间接”地考到相关法律条文，这就要求考生在复习过程中不仅要“死记”某些重要条文，而且要学会如何运用法律条文进行具体分析。
以2002年单选题第15题、2003年单选题第12题为例，根据《境内机构对外担保管理办法》的规定，企业对外担保余额不得超过其净资产的50%，并不得超过其上年的外汇收入。该法律条文的考点是：如果净资产的50%为A，上年外汇收入为B，则企业的对外担保余额不得超过A、B中的较小值。在复习过程中，只有对该法律条文理解到这个层次，才算真正掌握了该考点，否则光死记法律条文而不掌握其“要害”照样拿不到分。
手写图示0001-01
2.多选题：难
2000－2004年的多选题均为18个题目，2005年多选题增加到20个题目，每小题1分。考生应熟悉多选题的评分标准：多选题有4个备选项，其中有2个以上的正确答案（多选题的正确答案为2－4个）。考生只有100%的选中全部正确答案才能得1分，不选、多选、少选或者错选均为0分。由于严格的评分标准，考生在多选题中得0分很容易办到，得1分则非常困难。
3.判断题：不敢下手
2002－2004年的判断题均为16个题目，2005年下调至12个题目，每小题1分。考生应注意判断题的评分标准：判断正确的得1分，判断错误的倒扣1分，不答既不得分也不扣分（即使16个题目全部判断错误，扣分最多扣至本题型0分为止，不会殃及其他题型的分数，但考生最好别享受这个“优惠政策”）。在考试时，由于单选题、多选题没有惩罚性条款，绝对不能束手就擒（不答不代表自己诚实）；但判断题最好坚持“谨慎原则”，的确有鲁莽的考生判断题得0分。
手写图示0001-02
4.综合题：不知如何下手
2001－2004年的综合题均为48分，2005年增加到50分。在《经济法》的考试中，如果一个综合题彻底不会尚可“苦心经营”，如果两个综合题彻底不会只能“背水一战”，但死里逃生的机会微乎其微。但是，考生应清楚的是，对任何一个综合题，考生不可能在短时间内完全看懂看透，也不可能完全看不懂。4个综合题共涉及20个左右的小问题。
三、辅导教材
（一）如何看待辅导教材
1.命题范围、命题依据以考试大纲为准，一般情况下不会超出教材的范围。最近3年的试题全部来自辅导教材，尽管2001年第4个综合题、2002年第4个综合题均有6分左右的考点来自《法规汇编》，超出了教材的范围，但考生应学会“有所为、有所不为”。如果自己的目标只是60分，最好将99%的精力集中在辅导教材。
2.在答题过程中，对法律条款的解释严格以辅导教材为准。
（二）如何看辅导教材
1.通读。
在《经济法》的试题中，将涉及到100多个考点，这就要求考生对辅导教材“至少”要从头到尾认认真真看两遍。第一遍在分章节复习时仔细阅读，第二遍在考试之前“临阵磨枪”。
2.精读。
对辅导教材的重点内容必须精读，加深理解。考生应清楚的是，《经济法》80%的重要考点集中在教材20%的篇幅内，因此，考生应将有限的精力集中在教材的重点内容上，且不可搞“地毯式轰炸”。
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3.死记。
《经济法》并非一门完全靠死记硬背的考试，但又离不开“死记硬背”。在《经济法》的试题中，60%的题目属于“理解型试题”，40%的题目属于“死记型试题”。因此，对辅导教材从头到尾一路死背下去很可能是没有出路的，因为60%的题目属于“理解型试题”；但根本不背书是肯定没有出路的，因为40%的题目属于“死记型试题”。
内容：
（1）数字
比例、人数、日期、金额
（2）条文
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举例：
甲投资设立个人独资企业A，委托乙管理企业事务，并对乙有内部限制，签订合同时金额不能超过1万，但是乙以A企业的名义与善意第三人B签订10万元的合同。该买卖合同是否有效？
解题步骤：
①作出简单明确的判断。
②引述法律条文。
不要求考生一字不差地引述法律条文，考生可以自己组织语言进行适当地变通，但法律条文中的关键词必须准确到位。考生应清楚的是，变通是否适当，不可能存在一个统一的标准。因此，考生在复习过程中，对有可能出综合题的考点，不仅需要准确理解，还要准确记忆。此外，类似“根据《合同法》的规定”的文句，考生可以简单地写成“根据规定”即可，这不是评分的要害。
③作具体分析。
考生应针对法律条文中的关键词，结合案例中的实际情况作一个简明的分析即可，切不可洋洋洒洒（注意您根本没有洋洋洒洒的时间）。
希望考生作综合题时务必保持卷面整洁、行书工整、条理清晰。
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（3）法律责任
举例：ABCD 成立甲有限责任公司，B以100万设备出资，但公司成立3年，B一直未将设备投入公司，则B的行为属于何种性质？对应的法律责任？
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（三）重点章节
根据最近3年的考试情况，辅导教材的14章可分为3个层次：
第一层次（重点章节）：第4、7、8、9、12章
第二层次（一般章节）：第2、3、5、6、13章
第三层次（非重点章节）：第1、10、11、14章
各层次分值表
第一层次 （5章） 第二层次 （5章） 第三层次 （4章）
2003年 49 39 12
2004年 52 33 15
2005年 65 26 9
平均 55 33 12
2003－2005年各章分值统计
章节 2003年 2004年 2005年
一 5 3 2
二 4 9 3
三 2 3 6
四 10 10 14
五 4 10 7
六 17 6 6
七 15 16 13
八 7 6 19
九 6 7 8
十 2 3 2
十一 2 6 3
十二 11 13 11
十三 13 5 5
十四 3 3 2
（四）2006年辅导教材的主要变化
2006年辅导教材进行了较大调整，根据调整程度及其对2006年考试的影响，可以将教材的14章分为三大类：
第一类（重大调整）：第4、7章
第二类（小幅调整）：第1、3、8、10章
第三类（基本未调整）：第2、5、6、9、11、12、13、14章
2006年辅导教材的主要变化是：
（1）第4章：根据新《公司法》进行了重大调整，同时删掉了“上市公司章程指引”、“独立董事制度”的全部内容；
（2）第7章：根据新《证券法》进行了重大调整，同时删掉了中国证监会关于“股份的发行条件”、“保荐人制度”、“询价制度”、“可转换公司债券的发行条件”、“上市公司收购”、“信息披露”等全部内容；
（3）第8章：根据中国证监会、银监会的最新规定，对“上市公司担保”进行了重大调整。
考生应注意的是：
（1）这三处调整致使2000－2005年的考试中涉及《公司法》、《证券法》的大量综合题统统失去了参考价值；
（2）这三处调整必将出现在2006年的综合题中。
最近3年《经济法》的综合题充分体现了“喜新不厌旧”的特征：
（1）2003年第1个综合题来自“传统贵族”《票据法》、第2个综合题来自2003年新增的《专利法》、第3个综合题来自2003年进行重大调整的《破产法》、第4个综合题来自2003年进行重大调整的“增发新股的条件”；
（2）2004年第1个综合题来自2003年新增了“国有企业利用外资进行改组”、第2个综合题来自2003年新增了“建设工程承包人的优先受偿权”、第4个综合题来自2004年进行重大调整的“首发条件”；
（3）2005年第1个综合题来自“传统贵族”《票据法》，第2个综合题来自2005年新增的“国有资产产权转让”，第3个综合题来自“传统贵族”《合同法》，第4个综合题来自2004年新增的“上市公司担保”。
本章考情分析
在最近3年的考试中，本章的平均分值为3分，2005年的分值为2分，题型全部为客观题。本章的主要考点包括：（1）无效民事行为、可撤销民事行为的界定；（2）无权代理、表见代理；（3）诉讼时效期间；（4）诉讼时效的中止、中断；（5）仲裁、诉讼。
最近3年题型题量分析
题 型 2003年 2004年 2005年
单选题 2题2分 1题1分 1题1分
多选题 1题1分 1题1分 1题1分
判断题 2题2分 1题1分
合 计 5题5分 3题3分 2题2分
最近3年指定教材的主要变化
2005年辅导教材的主要变化：新增了“判决、裁定的区别”。2006年教材未进行重大调整。
一、经济法的形式
1.宪法（具有最高的法律效力）：全国人民代表大会
2.法律：全国人大及其常委会
3.行政法规（仅次于宪法、法律）：国务院
4.地方性法规：地方国家机关
5.部门规章：国务院部委及其直属机构
6.司法解释：最高人民法院
7.国际条约或协定
【解释】考生应掌握经济法不同形式的制定机关。
【例题】下列规范性文件中，属于行政法规的是（ ）。（2004年）
A.全国人民代表大会常务委员会制定的《中华人民共和国公司法》
B.国务院制定的《中华人民共和国外汇管理条例》
C.深圳市人民代表大会制定的《深圳经济特区注册会计师条例》
D.中国人民银行制定的《人民币银行结算账户管理办法》
[答疑编号10010101：针对该题提问]
【答案】B
【解析】（1）选项A属于“法律”；（2）选项B属于“行政法规”；（3）选项C属于“地方性法规”；（4）D属于“部门规章”。
二、经济法律关系
举例：假设A、B两企业签订100万元的买卖合同，根据双方的约定，A企业在4月1日之前向B企业发货，B企业收到货物后在4月10日付款。则此合同确立的法律关系内容是双方的权利和义务。
手写板图示0101-01
（一）经济法律关系的主体
1.主体资格
（1）只有具备经济法律关系主体资格的当事人，才能参与经济法律关系，享受一定权利和承担一定义务。未取得主体资格的组织不能参与经济法律关系，不能从中享有权利和承担义务，不受法律保护。
但是，依法成立的主体也只能在法律规定或者认可的范围内参加经济法律关系，超越法律规定或者认可范围的，则不具有参加“相应”经济法律关系的主体资格。
举例：A企业向B银行贷款100万元，C为保证人。事后经查C只是甲公司的职能部门。根据规定，法人的职能部门不能担任保证人，因此此保证合同无效。
手写板图示0101-02
【相关链接】根据《境内机构对外担保管理办法》的规定，企业对外担保余额不得超过其净资产的50%，并不得超过其上年的外汇收入。这说明，企业提供对外担保只能在法律认可的范围内，如果超过了法律认可的范围，该企业就不能再提供对外担保。
手写板图示0101-03
【例题】未取得经济法律关系的主体资格的组织不能参与经济法律关系，不能从中享有权利和承担义务，不受法律保护。（ ）（2003年）
[答疑编号10010102：针对该题提问]
【答案】√
（2）独立性
经济法律关系的主体以“自己的名义”独立地参加经济法律关系，即使是国家机关代表国家参加经济管理、经济协调法律关系，也不是以“宽泛地”国家的名义，而是以自己的名义独立地进行经济法律行为（2005年调整）。
【例题】国家机关作为经济法的经济管理主体，在代表国家参与经济管理、经济协调法律关系时，是以国家的名义进行经济法律行为的。（ ）
[答疑编号10010103：针对该题提问]
【答案】×
（3）主体资格的取得方式（1997年多选题）
①由国家各级“权力机关”批准成立；
②由国家各级“行政机关”批准成立；
③经济组织“自身”批准成立；
④由主体自己向国家机关“申请并经核准”登记成立；
⑤由法律、法规“直接赋予一定身份”而成立。
【例题】经济法律关系的主体资格，可以采用下列方式确认（ ）。
A.依照法律由国家权力机关批准成立
B.依照法律由国家行政机关批准成立
C.依照法律、法规或章程由经济组织自身批准成立
D.依照法律、法规由主体自己向国家有关机关申请并经核准登记成立
[答疑编号10010104：针对该题提问]
【答案】ABCD
（4）主体的范围
经济法律关系的主体包括经济管理主体和经济活动的主体两大类。
①经济组织的内部机构，虽不具有独立法律人格，但在一定条件下也是经济法律关系的主体。
【解释】独立法律人格是指经法律认可的，可以以自己的名义独立参加法律关系，并可以独立承担法律责任的能力。经济组织的内部机构可以以自己的名义参加经济法律关系（例如分公司依法作为纳税人参加税收法律关系、分公司在核准的经营范围内以自己的名义对外签订合同），但不能独立地承担经济法律责任（分公司的民事责任100%由总公司承担）。
②国家机关作为经济管理的主体，在一定条件下也可以成为经济活动的主体（例如国家对内对外发行政府债券、政府部门出让土地使用权）。
【例题】下列各项中可以成为经济法主体的是（ ）。
A.某市财政局
B.某研究院
C.某公司的子公司
D.公民陈某
[答疑编号10010105：针对该题提问]
【答案】ABCD
（二）经济法律关系的客体
1.物：可以为人们控制和支配，具有一定经济价值并以物质形态表现出来的物体。
2.行为：包括经济管理行为、提供一定劳务的行为和完成一定工作的行为。
3.智力成果：包括专利权、著作权、专有技术等知识产权。
【解释】某些经济权利在特定情况下可以成为经济法律关系的客体
【例题1】下列各项中，可以作为经济法律关系客体的有（ ）。
A.阳光
B.房屋
C.经济决策行为
D.非专利技术
[答疑编号10010106：针对该题提问]
【答案】BCD
【解析】（1）选项A“阳光”不具有经济价值，不属于“物”的范畴；（2）选项B属于“物”的范畴；（3）选项C属于“行为”的范畴；（4）选项D属于“智力成果”的范畴。
【例题2】经济决策行为、提供劳务行为、完成一定工作的行都可以成为经济法律关系的客体。（ ）
[答疑编号10010107：针对该题提问]
【答案】√
【注意】某些经济权利在特定的情况下可以成为经济法的客体。
经济法关系：主体、内容、客体
经济法律关系的内容包括：经济权利、经济义务。
例如：
土地使用权作为经济权利，在土地出让和转让的经济法律关系中，就构成经济法律关系的客体。
手写板图示0101-04
【例题2】专利权只能作为经济法律关系的内容，不能作为经济法律关系的客体。（ ）（1999年）
[答疑编号10010108：针对该题提问]
【答案】×
三、法律行为的有效要件
（一）实质有效要件
手写板图示0101-05
1.行为人具有相应的民事行为能力
【解释】
无民事行为能力人实施的民事行为“肯定”属于无效的民事行为；
限制民事行为能力人只能进行与其能力“相适应”的法律行为，因此限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为属于无效的民事行为。
【解释】无民事行为能力、限制行为能力、完全行为能力
无民事行为能力：不满10周岁的未成年人或者完全不能辨认自己行为的精神病人。
限制行为能力：10岁至18周岁的未成年人或者不能完全辨认自己行为的精神病人。
完全行为能力：大于18岁的成年人或者16至18岁以自己的劳动收入为主要生活来源的。
手写板图示0101-06
手写板图示0101-07
2.意思表示真实
（1）如果行为人故意作出不真实的意思表示，则该行为人无权主张行为无效，而“善意”相对人可根据情况主张行为无效。
【解释】如果甲故意向乙作出“以1000元的价格购买1瓶矿泉水”的意思表示，则甲无权主张自己的行为无效，而善意相对人乙则可以根据情况主张行为无效。
（2）如果行为人基于某种错误认识而导致意思表示与内在意志不一致，则只有在存在“重大错误”的情况下，才有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。
3.不违反法律或者社会公共利益
（二）形式有效要件
书面形式优于口头形式，特殊书面形式（公证形式、审核批准形式、登记、公告形式）优于一般书面形式。
【相关链接】租赁合同的租赁期限在6个月以上的，合同应当采用书面形式；当事人未采取书面形式的，视为不定期租赁。
四、无效民事行为的界定
【解释1】本考点出现在2000年、2002年的多选题中，考生应注意无效民事行为与可撤销民事行为的区别。
《民法通则》对无效的民事行为进行了列举性规定（共7条）。
其中第1、2条属于“行为人不具有相应的民事行为能力”；第3条属于“意思表示不真实”，第4－7条属于“违反了国家法律或者社会公众利益”。
【例题1】根据《民法通则》的有关规定，下列选项中，属于无效民事行为的有（ ）。（2000年）
A.不满十周岁的小孩自己决定将压岁钱500元捐赠给希望工程
B.李某因认识上的错误为其儿子买回一双不能穿的鞋
C.甲企业的业务员黄某自己得到乙企业给予的回扣款1000元而代理甲企业向乙企业购买了10吨劣质煤
D.丙公司向丁公司转让一辆无牌照的走私车
[答疑编号10010109：针对该题提问]
【答案】ACD
【解析】（1）无民事行为能力人实施的民事行为属于无效的民事行为，因此，选项A“不满十周岁的小孩”实施的民事行为属于无效的民事行为；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为属于无效的民事行为，因此，选项C“甲企业的业务员黄某”与“乙企业”恶意串通损害甲企业利益的行为属于无效的民事行为；（3）违反法律或者公共利益的民事行为属于无效的民事行为，因此，选项D“丙公司向丁公司转让一辆无牌照的走私车”属于无效的民事行为；（4）在选项B中，李某只有在“重大误解”的情况下，才有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。
【例题2】下列选项中，属于无效民事行为的有（ ）。（2002年）
A.恶意串通损害第三人利益的民事行为
B.行为人对行为内容有重大误解的民事行为
C.一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为
D.显失公平的民事行为
[答疑编号10010110：针对该题提问]
【答案】AC
【解析】选项BD属于可撤销的民事行为。
【解释2】对于一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所进行的“民事行为”，根据《民法通则》的规定，肯定属于“无效的民事行为”。但根据《合同法》的规定，对于一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的“合同”，如果不损害国家利益，属于可撤销的合同；如果损害国家利益，则属于无效合同。
手写板图示0101-08
五、可撤销的民事行为
【解释】
①无效的民事行为天生有“硬伤”，因此自始无效；而可撤销的民事行为存在一定的“软伤”，只是意思表示不真实（重大误解、显失公平），因此，可撤销的民事行为在本质上属于“有效的”民事行为。具有撤销权的当事人，可以选择变更，也可以选择撤销，当然也可以选择不撤销。
②如果享有撤销权的当事人未在法定的期间内行使撤销权，则该行为视同“有效的”法律行为，对当事人具有法律约束力。
举例：A、B企业于2004年4月1日签订一分买卖合同，B企业4月10日发现自己对合同的标的有重大误解，4月20日B企业向人民法院请求撤销该合同，4月30日人民法院依法撤销该合同。需要注意的是：（1）该合同在4月30日被撤销前为有效合同；（2）该合同在4月30日被撤销后，自4月1日起无效。
手写板图示0101-09
1.撤销权的时效
如果自“行为成立”之日起超过1年，当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护，该行为对当事人具有约束力。
【相关链接】根据《合同法》的规定，对于可撤销的合同，具有撤销请求权的当事人应当在“知道或者应当知道”撤销事由之日起1年内行使。
2.撤销权的效力
可撤销的民事行为一经撤销，其效力溯及于行为开始时无效。
【相关链接】根据《合同法》的规定，对于“可撤销的合同”，一经撤销，合同自成立之日起无效。
【例题1】根据有关规定，对于可撤销的民事行为，享有撤销权的当事人未在法定期间内行使撤销权，该行为对当事人具有约束力。当事人可行使撤销权的法定期间为（ ）。（2003年）
A.6个月
B.1年
C.2年
D.20年
[答疑编号10010111：针对该题提问]
【答案】B
【例题2】下列关于无效民事行为与可撤销民事行为的联系和区别的表述中，正确的有（ ）。（2003年）
A.无效民事行为与可撤销民事行为都欠缺法律行为的有效要件
B.无效民事行为与可撤销民事行为都从行为开始起就没有法律约束力
C.可撤销民事行为被依法撤销后，其效力与无效民事行为一样，自行为开始时无效
D.可撤销民事行为被依法撤销后，其法律后果与无效民事行为相同
[答疑编号10010112：针对该题提问]
【答案】ACD
【解析】（1）无效民事行为是指欠缺法律行为的有效要件（当事人不具备相应的民事行为能力、意思表示不真实或者违反法律），行为人设立、变更和终止权利义务的内容不发生法律效力的行为。而可撤销民事行为，由于当事人的意思表示不真实（有重大误解或者显失公平），可以因当事人自愿的撤销行为而自始归于无效的民事行为。因此，二者均欠缺法律行为的有效要件，选项A是正确的；（2）无效的民事行为从行为开始起就没有法律约束力，而可撤销的民事行为在撤销前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭，因此选项B是错误的；（3）可撤销的民事行为一经撤销，其效力溯及于行为开始时无效，因此选项C是正确的；（4）如果可撤销的民事行为被依法撤销，则具有与无效民事行为相同的法律后果，因此选项D是正确的。
六、代理
（一）代理的特征
1.代理人以“被代理人”的名义实施法律行为。由于“行纪”、“寄售”并非以“被代理人”的名义实施法律行为，因此不属于代理。
手写板图示0101-10
举例：
甲授权A销售其钢材，A和乙签订合同时以行纪人自己的名义签订，因此行纪不属于代理。
甲授权A销售，A以寄售商店自己的名义买出，因此寄售不属于代理。
手写板图示0101-11
2.代理人直接向“第三人”进行意思表示。由于“代人保管物品”不涉及第三人，因此不属于代理。
【相关链接】委托合同、行纪合同、代理制度的区别：（1）代理制度中的代理人必须以“被代理人”的名义与第三人订立合同；（2）行纪合同中的行纪人必须以“自己”的名义与第三人订立合同；（3）委托合同中的受托人可以以“委托人”的名义，也可以以“自己”的名义与第三人订立合同。
手写板图示0101-12
3.代理人在代理权限内“独立地”进行意思表示。由于“传递信息”、“居间行为”不能独立地进行意思表示，因此不属于代理。
【解释】居间行为是指居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，居间人的作用仅限于“传话筒”，不能独立地进行意思表示。因此，居间行为不属于代理。
手写板图示0101-13
4.代理行为的法律后果直接归属于“被代理人”。因此，在无权代理的情况下，不对被代理人产生任何法律效力。
【例题】下列行为中，属于代理行为的是（ ）。（2001年）
A.居间行为
B.行纪行为
C.代人保管物品行为
D.保险公司业务员的揽保行为
[答疑编号10010113：针对该题提问]
【答案】D
【解析】（1）在居间合同中，居间人只是向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，不能独立地对第三人进行意思表示，因此，选项A不属于代理；（2）在行纪合同中，行纪人只能“以自己的名义”与第三人订立合同，因此，选项B不属于代理；（3）代人保管物品与“第三人”没有关系，因此选项C不属于代理；（4）保险公司的业务员是在代理权限内，以保险公司的名义，独立地、直接向投保人（第三人）进行揽保行为，由被代理人（保险公司）承担保险合同责任，因此，选项D属于代理。
（二）代理的适用范围
1.可以代理的行为
代理适用于民事主体之间设立、变更或者终止权利义务的法律行为，也适用于法律行为之外的其他行为（如申请行为、申报行为、诉讼行为）。
2.不能代理的行为
（1）依照法律规定或行为性质必须由本人亲自进行的行为（如遗嘱、婚姻登记、收养子女）；
（2）具有严格人身性质的行为（如约稿、预约绘画、演出）；
（3）违法行为不得适用代理。
【例题】根据《民法通则》的规定，下列行为中，可以进行代理的是（ ）。
A.遗嘱
B.约稿
C.婚姻登记
D.申报行为
[答疑编号10010201：针对该题提问]
【答案】D
（三）委托代理
手写板图示0102-01
授权委托书"授权不明"的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任（2000年单选题）。
手写板图示0102-02
举例：A、B、C、D成立甲合伙企业，甲向乙贷款100万元，到期不能还本付息，首先由合伙企业财产清偿，如果经过强制执行企业的全部财产为40万元，那么不足的60万元，由各合伙人承担无限连带清偿责任。
【相关链接】在"代理授权不明"的情况下，如果善意相对人有理由相信代理人有代理权的（表见代理），该代理行为有效，直接由被代理人承担相应的法律责任。
手写板图示0102-03
【案例】2005年4月1日甲委托乙以2－3元的价格去买牌矿泉水，但在授权委托书中未明确矿泉水的数量。4月3日，乙代理甲以甲的名义和丙签订了100瓶矿泉水的买卖合同（合同标的额250元），丙于当日向甲送货，但甲拒绝付款。在本案中，甲对乙的授权属于"授权不明"，因此被代理人甲应当对第三人承担合同责任，代理人对第三人负连带责任。如果甲拒绝付款，丙可以要求代理人乙支付250元的货款。乙对外承担连带责任后，可以向被代理人甲进行追偿，因为被代理人承担"最终的"合同责任。
【例题】根据《中华人民共和国民法通则》的规定，被代理人出具的授权委托书授权不明的，应当由（ ）。（2000年）
A.被代理人对第三人承担民事责任，代理人不负责任
B.代理人对第三人承担民事责任，被代理人不负责任
C.被代理人对第三人承担民事责任，代理人负连带责任
D.先由代理人对第三人承担民事责任，代理人无法承担责任的，由被代理人承担责任
[答疑编号10010202：针对该题提问]
【答案】C
（四）代理权的滥用
1.代理他人与自己进行民事活动
手写板图示0102-04
举例：甲授权A买入一台设备（授权价格不能超过100万元），A拥有该设备，于是以80万元的设备销售给甲，这是属于代理他人与自己签订合同，是代理权滥用的行为，视为无效代理。
【相关链接】在行纪合同中，行纪人卖出或者买入市场定价的商品，除委托人有相反的意思表示外，行纪人自己可以作为买受人或者出卖人。此时，行纪人仍然可以要求委托人支付报酬。
2.代理双方当事人进行同一民事行为
手写板图示0102-05
举例：如果A受甲的委托买入一台机器设备（授权价格为80－100万元），同时A又受乙的委托卖出一台机器设备（授权价格为80－100万元）。如果A分别以甲、乙的名义签订了98万元的买卖合同，则A的行为属于滥用代理权。因为代理人在代理权限内可以独立地进行意思表示，甲代理双方当事人进行同一民事行为时，很难有效地同时保护两个委托方的利益。
3.代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益
（五）无权代理的法律后果
手写板图示0102-06
手写板图示0102-07
举例：甲授权A买入设备（授权价格不能超过80万元），A以甲的名义与乙签订了100万元的买卖合同，A的代理行为属于无权代理。
一般情况下，无权代理视为无效的民事行为，不对被代理人产生任何法律效力。
1.在无权代理的情况下，如果经过本人追认或者本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为有权代理，无权代理人所为代理行为的法律后果归属于被代理人（2000年判断题）。
手写板图示0102-08
举例：甲授权A买入设备（授权价格不能超过80万元），A作为代理人，以甲的名义与乙签订了100万元的买卖合同，属于无权代理。如果甲知道后表示同意的，A的代理行为视为有权代理。
【例题1】甲公司未授予王某代理权，王某以甲公司名义与乙企业实施民事行为，甲公司知道该事项而不作否认表示的，王某所为的代理行为的法律后果应由甲公司承担。（ ）（2000年）
[答疑编号10010203：针对该题提问]
【答案】√
2.表见代理（重点）
手写板图示0102-09
举例：甲公司授权A购入商品房，甲对A在出具委托书时有过失（把盖有章的空白的授权委托书和盖好合同章的空白的合同书交付给A），A向乙银行贷款100万元，以甲的名义和善意第三人乙签订了保证合同，该代理行为视同有权代理（表见代理）。乙银行要求甲承担保证责任，甲应该承担合同责任。
在无权代理的情况下（没有代理权、超越代理权、代理权终止后进行的代理）"善意"相对人"有理由"相信其有代理权的，该代理有效，直接由"被代理人"承担相应的法律责任。
手写板图示0102-10
举例：甲公司和乙公司每次签合同时，标的都为100万元，由甲公司的代理人王某签订采购合同，2006年4月1日，甲企业突然解除对王某的授权，但甲公司并没有及时通知乙公司，王某被解聘后，4月3日签订还代理甲公司和乙公司签订100万元的采购合同，该代理行为属于无权代理，但乙公司属于善意第三人，代理行为应当有效。乙向甲公司发货，甲公司应当承担付款责任。
手写板图示0102-11
举例：甲公司授权A买入设备（授权价格不能超过80万元），A以甲的名义和乙签订100万元买卖合同，该代理行为属于无权代理。乙作为相对人"知道"甲公司对A的授权限制，那么可以催告甲在1个月进行对该代理行为追认，该代理不属于表见代理。
表见代理的情形包括：
（1）被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际并未授权；
（2）被代理人将某种有代理权的证明文件（如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章）交给他人，他人以该文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为；
（3）代理授权不明；
（4）代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为；
（5）代理关系终止后被代理人未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。
【例题2】乙以甲公司的名义采取下列方式与他人订立的合同，法律效果归属于甲公司的有（ ）。（2005年）
A.乙使用偷盗的甲公司合同专用章，与善意的丙公司订立的合同
B.乙使用伪造的甲公司合同专用章，与善意的丁公司订立的合同
C.乙使用甲公司交给的合同专用章，超越甲公司授权范围与善意的戊公司订立的合同
D.乙使用甲公司交给的合同专用章，在代理权终止后，与善意的庚公司订立的合同
[答疑编号10010204：针对该题提问]
【答案】CD
【解析】选项CD属于"表见代理"，直接由"被代理人"承担相应的法律责任。
七、诉讼时效
（一）诉讼时效的概念
1.诉讼时效是指权利人在法定期限内不行使权利，即丧失请求人民法院或者仲裁机构保护其权益的权利。
2.诉讼时效消灭的是一种请求权，而不消灭实体权利。超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制。
手写板图示0102-12
【案例】诉讼时效是指权利人不在法定期间内行使权利而失去诉讼保护的制度，超过诉讼时效期间，当事人丧失的只是诉讼请求权，其实体权利并不丧失。例如，2003年1月1日，甲企业从乙银行的100万元贷款到期，甲企业拒绝还本付息。乙银行可以在2005年1月1日之前向人民法院提起诉讼，超过2年的诉讼时效期间的，乙银行丧失的只是诉讼请求权，但乙银行要求甲企业还本付息的实体权利，即乙银行的债权并没有丧失。
（二）诉讼时效期间
手写板图示0102-13
举例：A企业向B银行贷款100万元，还款时间2006年1月1日，A作为债务人到期不清偿债务，B对A的诉讼时效为2年，如果超过2年将丧失诉讼请求权。但B作为债权人，其拥有的债权并没有消灭，A和B之间的债权债务关系继续存在。
1.普通诉讼时效期间（2年）
2.特别诉讼时效期间（重点）
（1）1年：身体受到伤害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或者拒付租金的、寄存财物被丢失或毁损的。
（2）4年：国际货物买卖合同争议、技术进出口合同争议。
【解释】该考点曾出现在2000年、2004年的多选题和2003年的单选题中。
【例题1】根据《中华人民共和国民法通则》的有关规定，下列选项中，适用于诉讼时效期间为1年的情形有（ ）。（2000年）
A.身体受到伤害要求赔偿的
B.拒付租金的
C.拒不履行买卖合同的
D.寄存财物被丢失的
[答疑编号10010205：针对该题提问]
【答案】ABD
【例题2】根据《民法通则》的规定，下列情形中，诉讼时效期间为1年的有（ ）。（2004年）
A.身体受到伤害要求赔偿的
B.延付或者拒付租金的
C.出售质量不合格产品未声明的
D.寄存财物被丢失或者损毁的
[答疑编号10010206：针对该题提问]
【答案】ABCD
手写板图示0102-14
（三）诉讼时效和保护时效
1.诉讼时效（2年、1年）：自当事人"知道或者应当知道"权利被侵害之日起计算。
2.保护时效（20年）：自权利侵害"实际发生"之日起计算。
手写板图示0102-15
举例：A公司对B公司的权利侵害发生在1981年1月1日，适用1年的普通诉讼期间：
（1）如果B公司于1994年1月1日知道权利受到侵害，应当在1年内（1994年1月1日－1995年1月1日）向人民法院提起诉讼，否则将丧失诉讼请求权。
（2）如果B公司于2002年1月1日才知道自己的权利受到侵害，由于超过了20年的保护时效（1981年1月1日－2000年12月31日），人民法院不予保护。
【相关链接】根据《合同法》的规定，因债务人放弃到期债权、无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院予以撤销。撤销权的时效：（1）撤销权自"债权人""知道或者应当知道"撤销事由之日起1年内行使；（2）自"债务人"的行为"实际"发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。
（四）诉讼时效的中止
手写板图示0102-16
举例：A对B的权利侵害事项适用于2年的诉讼时效期间，2004年1月1日-2006年1月1日，如果2005年9月1日出现了不可抗力，那么2005年9月1日暂停诉讼时效期间计算，在2006年4月1日不可抗力时终止的再继续计算诉讼时效期间。
【解释】诉讼时效的中止相当于计时器的"暂停键"：在诉讼时效期间，因不可抗力或者其他障碍，致使当事人不能行使诉讼请求权时，应按下"暂停键"；当不可抗力消失后，按下"恢复键"，中间耽误的时间往后顺延。考生应注意在什么情况下才可以按"暂停键"：
1.只有在诉讼时效期间的最后6个月内发生不可抗力，才能中止诉讼时效的进行。
2.如果在诉讼时效期间的最后6个月前发生不可抗力，至最后6个月时不可抗力已消失，则不能中止诉讼时效的进行（2002年单选题）。
3.如果在诉讼时效期间的最后6个月前发生不可抗力，至最后6个月时不可抗力仍然继续存在，则应在最后6个月时中止诉讼时效的进行。
手写板图示0102-17
举例：A公司对B公司的权利进行侵害（拒付租金），B公司于2005年1月1日知道自己的权利受到侵害，则其诉讼时效期间为2005年1月1日－2006年1月1日（适用1年的特别诉讼时效期间），最后6个月从2005年7月1日开始计算。
（1）2005年2月1日发生地震，4月1日地震停止。由于不可抗力发生和结束时间都在最后6个月之前，因此诉讼时效不能中止。
（2）2005年9月1日发生地震，10月1日地震停止。由于不可抗力发生在诉讼时效期间的最后6个月后，因此应该中止诉讼时效的进行，诉讼时效期间为2005年1月1日－2006年2月1日，顺延一个月。
（3）2005年6月1日发生地震，8月1日地震停止。由于不可抗力发生在诉讼时效期间的最后6个月前，至最后6个月时不可抗力仍然继续存在，因此从7月1日起暂停计算，8月1日恢复计算，诉讼时效期间为2005年1月1日－2006年2月1日，顺延一个月。
【例题1】2001年5月5日，甲拒绝向乙支付到期租金，乙忙于事务一直未向甲主张权利。2001年8月，乙因出差遇险无法行使请求权的时间为20天。根据《民法通则》的有关规定，乙请求人民法院保护其权利的诉讼时效期间是（ ）。（2002年）
手写板图示0102-18
A.自2001年5月5日至2002年5月5日
B.自2001年5月5日至2002年5月25日
C.自2001年5月5日至2003年5月5日
D.自2001年5月5日至2003年5月25日
[答疑编号10010207：针对该题提问]
【答案】A
【解析】（1）拒付租金的，适用于1年的特别诉讼时效期间（2001年5月5日－2002年5月5日）；（2）只有在诉讼时效期间的"最后6个月内"（2001年11月5日－2002年5月5日）发生不可抗力和其他障碍（出差遇险），才能中止诉讼时效的进行。如果在诉讼时效期间的最后6个月前发生不可抗力，至最后6个月时不可抗力已消失，则不能中止诉讼时效的进行。因此，乙2001年8月出差遇险耽误的20天不能引起诉讼时效的中止。如果乙出差遇险发生在2001年的12月，则正确答案为B。
【例题2】2001年1月1日，甲拒绝向乙支付到期租金，乙忙于事务一直未向甲主张权利。2001年6月20日，乙因出差遇险无法行使请求权的时间为20天。根据《民法通则》的规定，乙请求人民法院保护其权利的诉讼时效期间是（ ）。
手写板图示0102-19
A.自2001年1月1日至2002年1月1日
B.自2001年1月1日至2002年1月10日
C.自2001年1月1日至2003年1月1日
D.自2001年1月1日至2003年1月20日
[答疑编号10010208：针对该题提问]
【答案】B
【解析】（1）拒付租金的，适用于1年的特别诉讼时效期间（2001年1月1日－2002年1月1日）；（2）如果在诉讼时效期间的最后6个月前（7月1日前）发生不可抗力，至最后6个月时不可抗力仍然继续存在，则应在最后6个月时中止诉讼时效的进行。因此乙2001年6月20日出差遇险耽误的20天，只有进入7月1日后的10天才引起诉讼时效的中止。
（五）诉讼时效的中断
【解释】诉讼时效的中断相当于计时器的"清零键"，当出现法定事由时，按下"清零键"；待法定事由消除后，按下"开始键"，2年的诉讼时效重新计算。引起中断的法定事由包括：
手写板图示0102-20
举例：A企业向B银行贷款100万元，约定还款时间2006年1月1日，A到期不清偿债务，B对A提起诉讼时间应当是2年。4月1日，银行书面通知A还款，至5月1日，A仍然拒绝清偿债务，诉讼时效应该从2006年5月1日重新计算2年。
引起诉讼时效中断的情形：
1.权利人提起诉讼；
2.当事人一方向义务人提出请求履行义务的要求；
3.当事人一方同意履行义务。
【例题1】甲公司与乙银行订立一份借款合同，甲公司到期未还本付息。乙银行于还本付息期限届满后1年零6个月时向有管辖权的人民法院对甲公司提起诉讼，要求甲公司偿还本金、支付利息并承担违约责任。乙银行的行为引起诉讼时效中断。（ ）（2001年）
[答疑编号10010209：针对该题提问]
【答案】√
【例题2】2001年4月30日，甲到某商店买衣服，该商店故意隐瞒实情，将一件有隐蔽质量问题的衣服卖给了甲，甲仔细检查后未发现。5月6日甲穿该服装上班，单位同事发现该服装存在质量问题。甲找商店退货，被拒绝。于是甲于6月1日向人民法院起诉了该商店。根据《民法通则》的规定，下述观点正确的是（ ）。
A.甲的诉讼时效期间为2年
B.诉讼时效期间自2001年4月30日开始计算
C.诉讼时效自甲向人民法院提起诉讼时中止
D.诉讼时效自甲向人民法院提起诉讼时中断
[答疑编号10010210：针对该题提问]
【答案】D
【解析】出售质量不合格的商品未声明的，适用于1年的特别诉讼时效期间，因此选项A是错误的。诉讼时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算，在本题中，诉讼时效期间应当从5月6日开始计算，因此选项B是错误的。甲于6月1日向人民法院提起诉讼，引起诉讼时效中断，而非中止，因此选项C是错误的。
【例题3】甲将一工艺品寄存乙处。2003年2月10日，乙告知甲寄存的工艺品丢失。2003年8月2日，乙找到了丢失的工艺品并将其归还给甲，甲发现工艺品损毁严重。根据《民法通则》的规定，甲向人民法院请求保护其民事权利的诉讼时效期间为（ ）。（2003年）
A.自2003年2月10日至2004年2月10日
B.自2003年8月2日至2004年8月2日
C.自 2003年2月10日至2005年2月10日
D.自 2003年8月2日至2005年8月2日
[答疑编号10010211：针对该题提问]
【答案】B
【解析】寄存财物被丢失或毁损的，适用1年的特别诉讼时效期间，自当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。
【例题4】下列有关诉讼时效的表述中，正确的是（ ）。（2005年）
A.诉讼时效期间从权利人的权利被侵害之日起计算
B.权利人提起诉讼是诉讼时效中止的法定事由之一
C.只有在诉讼时效期间的最后6个月内发生诉讼时效中止的法定事由，才能中止时效的进行
D.诉讼时效中止的法定事由发生之后，已经经过的时效期间统归无效
[答疑编号10010212：针对该题提问]
【答案】C
【解析】（1）诉讼时效期间自当事人"知道"自己的权利被侵害之日起计算，因此选项A错误；（2）权利人提起诉讼是诉讼时效"中断"的法定事由之一，因此选项B错误；（3）诉讼时效中止的法定事由发生之后，以前经过的时效期间仍然有效，待法定事由消失后，时效继续进行，因此选项D错误。
八、法律责任
（一）解决经济纠纷的方式
1.仲裁
（1）仲裁委员会属于民间组织，独立于行政机关，与行政机构没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。
（2）仲裁庭根据多数仲裁员的意见作出裁决，并制作裁决书，裁决书自"作出"之日起发生法律效力（2002年判断题）。
【相关链接】人民法院受理破产申请的，应当制作受理通知书，通知书作出时间为破产案件的受理时间。
（3）如果当事人一方不履行裁决的，另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的规定向人民法院申请执行（2000年判断题）。
【解释】由于仲裁委员会属于民间组织，没有强制执行的能力，因此当事人只能向人民法院申请执行。
2.诉讼
手写板图示0102-21
（1）当事人没有事先或者事后约定仲裁协议时，当事人才可以申请诉讼。
（2）诉讼实行两审终审制，但并非每一个案件必须经过一审程序、二审程序和执行程序这三个阶段。如果一审判决作出后，当事人不上诉或者在法定期限内未上诉的，则不发生二审程序，一审判决即发生法律效力（2003年判断题）。
（3）当事人不履行发生效力的裁定、判决，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行。
【相关链接】对于仲裁裁决，如果当事人一方不履行的，另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的规定向人民法院申请执行。
（4）当事人对生效的判决、裁定仍不服的，可以在"2年"内申请再审，但不影响判决、裁定的执行（2004年判断题）。
手写板图示0102-22
举例：某县的县长被人诬陷，当地人民法院一审判决有期徒刑10年，县长对一审判决不服上诉，市人民法院经二审判决维持原判，二审判决属于生效判决，县长可以写信向最高人民法院请求再审，但不停止原判决的执行（监狱里写信）。
【解释】"再审"是对生效的判决、裁定不服提起的诉讼（"二审"是对尚未生效的一审判决不服提起的诉讼），因此当事人在2年内申请再审的，不影响判决、裁定的执行。如果原判决的确有错误，经再审推翻原判决的，因执行给当事人造成损害的，当事人可以通过"请求国家赔偿"等方式解决。
【例题1】仲裁庭作出的仲裁裁决书发生法律效力后，如果当事人一方不履行裁决的，另一方当事人可以依据《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。（ ）（2000年）
[答疑编号10010213：针对该题提问]
【答案】√
【例题2】仲裁庭对当事人申请仲裁的争议作出裁决，自裁决书作出之日起发生法律效力。（ ）（2002年）
[答疑编号10010214：针对该题提问]
【答案】√
【例题3】人民法院作出一审判决后，当事人在法定期限内未上诉的，一审判决即发生法律效力，当事人不履行判决的，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行。（ ）（2003年）
[答疑编号10010215：针对该题提问]
【答案】√
【例题4】当事人对人民法院二审作出的判决不服的，可在4年内申请再审，但不影响该判决的执行。（ ）（2004年）
[答疑编号10010216：针对该题提问]
【答案】×
3.判决、裁定的区别（2005年新增）
判决是指人民法院对民事案件依法定程序审理后对案件的"实体问题"依法作出的具有法律效力的"结论性判定"。裁定是指人民法院在审理民事案件的过程中对有关诉讼程序的事项作出的判定。
手写板图示0102-23
举例：A、B两个企业签订100万元的买卖合同，A向B发货之后，B认为货物质量有问题，拒绝支付货款，双方发生争议，如果设备没问题，B应当付款。人民法院经过"判决"认为A设备符合合同约定，B应当支付100万元货款，同时支付10万元的违约金。
手写板图示0102-24
举例：A、B签订买卖合同，A（北京市企业），B（上海市企业），A作为原告对B提起诉讼，根据规定，原告应当向被告住所地人民法院提起诉讼，如果A向北京市人民法院提起诉讼的，北京市人民法院可以作出驳回破产申请的"裁定"。
二者的区别如下：
（1）判决解决的是案件的实体问题，是对当事人的实体争议和请求作出的结论；裁定是解决诉讼中的程序事项。
（2）裁定发生于诉讼的各个阶段，一个案件可能有多个裁定；判决在案件审理终结时作出，一般情况下一个案件只有一个判决。
（3）裁定可以采取书面形式，也可以采用口头形式；但判决只能采用书面形式。
（4）除"不予受理、对管辖权的异议、驳回起诉的裁定"可以上诉外，其他裁定一律不能上诉；一审判决可以上诉。
【相关链接】在整个破产程序中，人民法院对各种问题均以裁定方式解决。除"不予受理破产申请的裁定"和"驳回破产申请的裁定"外，一律不准上诉。当事人对其他裁定有异议的，可以依法提出申诉或者申请复议。
【例题】当事人对人民法院不予受理的裁定不服，可以向上一级人民法院提起上诉。（ ）
[答疑编号10010217：针对该题提问]
【答案】√
4.上诉期限（2006年新增）
（1）可以上诉的裁定，当事人有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。
（2）当事人不服第一审判决的，有权在裁定书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。
第 二 章 企业法
本章考情分析
最近3年平均分值为5分，2005年分值为3分
2004年综合题（国有企业利用外资改组）
2000年综合题（个人独资企业法）
1999年综合题（合伙企业法）
最近3年题型题量分析
题 型 2003年 2004年 2005年
单选题 1题1分 1题1分
多选题 3题3分 1题1分 1题1分
判断题 1题1分 1题1分 1题1分
综合题 6分
合 计 4题4分 3题9分 3题3分
最近3年指定教材的主要变化
2003年指定教材在第四节增加了"关于利用外资改组国有企业"（2004年综合题）
2004年--2006年辅导教材未进行重大调整
一、个人独资企业法
个人独资企业的性质
个人独资企业的设立条件
个人独资企业的事务管理
解散和清算
（一）个人独资企业的性质
1.个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动（P23）。
举例：甲投资设立A个人独资企业，A与B以企业的名义签订合同支付100万的货款，但是A只能支付40万元，则剩余60万元由甲投资人承担无限责任。
[答疑编号10020101：针对该题提问]
2.个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担（P25）。
举例：甲投资设立A个人独资企业，A设立分支机构B，B与C签订100万元的买卖合同。分支机构B不能承担民事责任，个人独资企业应该承担民事责任，但个人独资企业不能独立承担，个人独资企不能承担责任时由投资人个人承担无限责任。
[答疑编号10020102：针对该题提问]
【相关链接】
有限责任公司的分公司不具有法人资格，分公司的民事责任由总公司承担，总公司（有限责任公司）具有法人资格，公司以其全部资产对其债务承担有限责任。
举例：假设A、B、C、D成立有限责任公司甲，甲设立分公司乙，乙以分公司的名义和丙签订100万元的买卖合同。分公司的民事责任由总公司承担，总公司可以独立承担责任，与投资人没有关系。
[答疑编号10020103：针对该题提问]
【例题】个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。（ ）（2000年）
[答疑编号10020104：针对该题提问]
【答案】√
（二）个人独资企业的设立条件（P24）
对投资人的限制
对企业名称的限制
出资方式（重点）
1.对投资人的限制
（1）只能是自然人，不包括法人。
（2）只能是具有中国国籍的自然人，不包括港、澳、台同胞（港、澳、台同胞设立的企业为外资企业）。
（3）国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业。
2.对企业名称的限制
个人独资企业的名称中不能出现"有限"、"有限责任"或者"公"字样。
3.出资方式（P24）
（1）投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以"劳务"出资。
（2）投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。
注意：
①个人可以家庭共有财产出资，但不能以家庭其他成员的个人财产作为自己的出资。
②个人财产和家庭共有财产没有先后执行的顺序。
③以家庭共有财产出资的，如果在工商登记时没有在设立申请书中注明的，视为以个人财产出资。
【例题1】个人独资企业解散后，其财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。（ ）（2002年）
[答疑编号10020105：针对该题提问]
【答案】×
【例题2】投资人在设立个人独资企业登记申请书上没有注明是以个人财产出资还是以家庭共有财产出资的，应以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。（ ）
[答疑编号10020106：针对该题提问]
【答案】×
【例题3】根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可以作为个人独资企业出资的有（ ）。
A.投资人的知识产权
B.投资人的劳务
C.投资人的土地使用权
D.投资人家庭共有的房屋
[答疑编号10020107：针对该题提问]
【答案】ACD
【例题4】下列关于个人独资企业的表述中正确的是（ ）。
A.个人独资企业的投资人可以是自然人、法人或者其他组织
B.个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任
C.个人独资企业不能以自己的名义从事民事活动
D.个人独资企业具有法人资格
[答疑编号10020108：针对该题提问]
【答案】B
（三）事务管理（P26）
投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。
1.投资人的内部限制
不得对抗善意第三人
个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效（P26）。
投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任（P29）。
【相关链接】
合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人（P38） 。
举例：A、B、C、D成立合伙企业甲，委托B执行企业事务，对B的职权内部限制，约定对外签订合同时不能超过10万元。B代表甲与乙签订20万元的买卖合同。只要乙为善意第三人则该合同有效。
[答疑编号10020109：针对该题提问]
举例：董事长A代表甲公司对外签订合同，公司对其有内部限制，约定对外签订合同不得超过10万元。A与乙签订20万元的合同。如果乙为善意第三人则该合同有效。
[答疑编号10020110：针对该题提问]
【例题1】个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据我国《个人独资企业法》的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（ ）。（2001年）
A.该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任
B.该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任
C.该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销
D.该合同为效力待定合同，经甲追认后有效
[答疑编号10020111：针对该题提问]
【答案】A
【例题2】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。下列表述中，符合法律规定的是（ ）。（2004年）
A.乙企业向丁购买商品的行为有效，应履行付款义务
B.丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效
C.甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务
D.甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付
[答疑编号10020112：针对该题提问]
【答案】A
2.对受托人的职权限制（P26） （法定限制）
（1）不得擅自以企业财产提供担保；
（2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；
（3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；
（4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。
【例题】某个人独资企业投资人聘用甲管理企业事务，在个人独资企业经营中，甲有权决定将该企业的商标有偿转让给他人使用。（ ）
[答疑编号10020113：针对该题提问]
【答案】×
（四）解散和清算
解散事由
清算人
债权申报期限
财产的清偿顺序
1.解散事由（P28）
（1）投资人决定解散；
（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；
（3）被依法吊销营业执照。
2.清算人（P28）
投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。
3.债权申报期限（P28）
债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起"60日"内，向投资人申报债权。
4.财产的清偿顺序（P28）
（1）所欠职工工资和社会保险费用；
（2）所欠税款；
（3）其他债务。
个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
5.个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在"5年"内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭（P28）。
【相关链接】
合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带清偿责任，但债权人在"5年"内未向债务人提出清偿请求的，该债务人的清偿责任归于消灭。
【例题1】以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，其财产不足以清偿所负债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，不符合《中华人民共和国个人独资企业法》规定的有（ ）。（2001年）
A.不再清偿
B.以投资人家庭共有财产承担无限责任
C.以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在2年内未提出偿债请求的，则不再清偿
D.以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿
[答疑编号10020114：针对该题提问]
【答案】ABC
【例题2】张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有（ ）。（2003年）
A.设立个人独资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资
B.个人独资企业可以设立分支机构
C.个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算
D.个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿
[答疑编号10020115：针对该题提问]
【答案】BCD
（五）民事赔偿责任的优先执行（P29）
违反《个人独资企业法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当首先承担民事赔偿责任（2000年单选题）。
【相关链接】
上市公司违反《证券法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，应当首先承担民事赔偿责任。
公司违反《公司法》规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。
复习方法举例：甲投资设立A个人独资企业。
1.对投资人的限制：
2.甲出资的形式：注意不能以劳务出资
3.甲可以用个人或者家庭共有财产出资。
4.甲投资设立企业，企业事务的管理方式：
注意内部限制不得对抗善意第三人。
5.承担企业债务的责任。
6.以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿。
7.个人独资企业的解散、清算
8.财产的清偿顺序
9.民事赔偿责任优先原则。
二、合伙企业法
三个特征：
1.合伙人承担"无限连带责任"
举例：A、B、C、D成立合伙企业甲，甲向乙银行贷款100万元，到期不能还钱。甲企业偿还40万元后不能继续清偿，乙银行可以指定C偿还剩余的60万元。
2.合伙企业是"人和性质"的企业 （注意合伙企业的财产转让）
3.合伙企业是"契约式"企业 （注意合伙企业的损益分配原则）
（一）《合伙企业法》的调整范围（P31）
采用合伙制的律师事务所、会计师事务所、医生诊所，由于归其他行政主管部门登记管理，不适用于《合伙企业法》。
《合伙企业法》规定的合伙企业，仅限于以自然人为合伙人的企业，不包括企业法人之间的合伙型联营。
（二）合伙企业财产的转让（P34）
1.合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当"通知"其他合伙人。
2.合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，必须经其他合伙人一致"同意"。
举例：A、B、C、D成立合伙企业甲，如果合伙人B将其在合伙企业中的全部或者部分财产份额传让给内部的C，需要通知其他合伙人。如果B将财产份额对外转让给外部的E，此时有可能破坏人和的性质，则必须经其他合伙人一致"同意"。
3.合伙人以其在合伙企业中的财产份"出质"的，必须经其他合伙人的一致"同意"。未经其他合伙人一致同意的，其出质行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。
【解释】担保
担保分为人保和物保
1.人保：保证人以全部财产承担保证责任。
2.物保：抵押和质押，以特定的物提供的担保。
举例：A企业向B银行贷款100万元，C为保证人。A企业到期不能清偿债务时，则C需要将自己的全部财产承担保证责任。如果C以某设备提供抵押，则抵押权仅限于设备本身。如果抵押物灭失，则该设备的抵押权随之消灭。
[答疑编号10020116：针对该题提问]
举例：A、B、C、D成立甲合伙企业，B以汽车出资。在合伙企业存续期间，B以汽车提供质押，向乙借钱10万元。此行为必须经过其他合伙人的一致同意。未经其他合伙人一致同意的，其出质行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。
[答疑编号10020117：针对该题提问]
【例题】甲、乙、丙共同出资设立一合伙企业，在合伙企业存续期间，甲拟以其在合伙企业中的财产份额出质借款。根据合伙企业法律制度的规定，下列表述中正确的有（ ）。
A.无需经乙、丙同意，甲可以出质
B.经乙、丙同意，甲可以出质
C.未经乙、丙同意，甲私自出质的，其行为无效
D.未经乙、丙同意，甲私自出质的，可以按退伙处理
[答疑编号10020118：针对该题提问]
【答案】BCD
（三）必须经全体合伙人一致同意的重大事项（P35）
举例：A、B、C、D成立甲合伙企业，事务管理的方式
①A、B、C、D共同管理。
②委托某一合伙人B管理，只有B对外代表合伙企业，对其行为可以有内部限制。
③对外聘请委托E管理企业事务。
1.合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，下列事项必须经全体合伙人一致同意：
（1）处分合伙企业的不动产
（2）改变合伙企业的名称
（3）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利
（4）向企业登记机关申请办理变更登记手续
（5）以合伙企业名义为他人提供担保
（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员
2.其他事项
（1）合伙人以劳务出资
（2）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额
（3）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质
（4）合伙人同本合伙企业进行交易（或者合伙协议另有约定，或者经全体合伙人同意）
【例题1】根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，合伙企业的下列事务中，可以不经全体合伙人一致同意的有（ ）。（1999年）
A.以合伙企业的名义为他人提供担保
B.合伙人之间转让在合伙企业中的部分财产份额
C.聘任合伙企业以外的人担任合伙企业的经营管理人员
D.改变合伙企业的名称
[答疑编号10020119：针对该题提问]
【答案】B
【例题2】根据合伙企业法律制度的规定，下列各项中，须经全体合伙人一致同意的有（ ）。（2003年）
A.合伙人以劳务作为出资
B.合伙人之间转让其在合伙企业的部分财产份额
C.合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质
D.合伙企业的执行人以合伙企业的名义为他人提供担保
[答疑编号10020120：针对该题提问]
【答案】ACD
（四）合伙损益分配原则（P37）
合伙企业是"契约式"企业，其损益分配的特殊性表现在以下两个方面：
①损益分配的"比例"
②损益分配的"时间"
1.损益分配的"比例" （P37）
合伙人的损益分配并非按照投资比例，而是按照合伙协议的"约定"。
即使合伙协议未约定合伙损益分配比例的，也不是按照投资比例，而是由各合伙人"平均分配"。
合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任。
2.损益分配的"时间"
合伙损益分配的时间比较灵活，既可以按年度进行分配，也可以在一定时期内进行分配。合伙损益分配的具体方案由全体合伙人共同决定。
【例题1】合伙协议未约定合伙企业的利润分配和亏损分担比例的，按照合伙人的出资比例分配和分担。（ ）（1999年）
[答疑编号10020201：针对该题提问]
【答案】×
【例题2】根据《合伙企业法》的规定，合伙协议未约定合伙人之间利润分配和亏损分担比例的，其利润分配和亏损分担的原则是（ ）。（2002年）
A.由各合伙人平均分配利润和分担亏损
B.按各合伙人实际出资比例分配利润和分担亏损
C.根据各合伙人对合伙企业的贡献大小分配利润和分担亏损
D.申请人民法院裁定利润分配和亏损分担比例
[答疑编号10020202：针对该题提问]
【答案】A
【例题3】根据合伙企业法律制度的规定，合伙企业出现亏损时，须由合伙人分担责任。下列有关亏损分担的表述中，正确的有（ ）。（2003年）
A.合伙协议有约定比例的，按约定比例分担
B.合伙协议没有约定比例的，按出资比例分担
C.合伙协议没有约定比例的，由各合伙人平均分担
D.合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损
[答疑编号10020203：针对该题提问]
【答案】AC
【例题4】甲、乙订立书面合伙协议约定：甲以10万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙事务；合伙企业利润由甲、乙平均分配，亏损由乙承担。该合伙协议的约定符合合伙企业法的规定。（ ）（2004年）
【答案】×
（五）非合伙人参与经营管理（P38）
1.合伙企业聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员时，属于重大事项，必须经全体合伙人的一致同意。
2.合伙企业对被聘任的经营管理人员职权的内部限制，（对外）不得对抗善意第三人；但在合伙企业内部，被聘任的经营管理人员超越授权范围给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。
3.被聘任的经营管理人员，不是合伙企业的合伙人，不具有合伙人的资格，因此也无需对合伙企业债务承担无限连带责任。
【例题】根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，下列人员中，应对合伙企业债务承担连带责任的有（ ）。（2000年）
A.合伙企业的全体合伙人
B.合伙企业债务发生后办理入伙的新合伙人
C.合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人
D.被聘为合伙企业的经营管理人员
[答疑编号10020204：针对该题提问]
【答案】ABC
（六）合伙企业的债务清偿（P39）
1.首先以"合伙企业"的全部财产进行清偿。
2.只有当合伙企业的全部财产不足以清偿时，才由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例（合伙协议未约定的，由各合伙人平均分担），用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。
3.合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追偿。
举例：A、B、C、D成立合伙企业甲，甲向乙银行贷款100万，到期拒绝还本付息，乙银行要求C偿还，则C可以拒绝。应该先由合伙企业的财产予以清偿，如果强制执行甲财产40万，余款乙银行可以要求C偿还，C此时不能拒绝，对外需要承担连带责任。C可以按照内部分担的比例向其余合伙人追偿。
【例题1】根据《中华人民共和国合伙企业法》的有关规定，合伙人承担合伙企业债务责任的方式是（ ）。（2001年）
A.对内对外均承担按份责任
B.对内对外均承担连带责任
C.对外承担连带责任，对内承担按份责任
D.对内承担连带责任，对外承担按份责任
[答疑编号10020205：针对该题提问]
【答案】C
【例题2】合伙企业的债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部的清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追偿。（ ）（2001年）
[答疑编号10020206：针对该题提问]
【答案】√
【例题3】甲、乙、丙为某合伙企业的合伙人。该合伙企业向丁借款15万元，甲、乙、丙之间约定，如果到期合伙企业无力偿还该借款，甲、乙、丙各自负责偿还5万元。借款到期时，该合伙企业没有财产向丁清偿。下列关于该债务清偿的表述中，正确的有（ ）。（2005年）
A.丁有权直接向甲要求偿还15万元
B.只有在甲、乙确实无力清偿的情况下，丁才有权要求丙偿还15万元
C.乙仅负有向丁偿还5万元的义务
D.丁可以根据各合伙人的实际财产情况，要求甲偿还10万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元
[答疑编号10020207：针对该题提问]
【答案】AD
（七）合伙人个人的债务清偿（P40）
举例：A、B、C、D成立合伙企业甲，B向乙借款10万元，则该情况属于个人债务清偿问题。
1.合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权"抵销"对合伙企业的债务；
2.合伙人个人负有债务，其债权人不得"代位行使"该合伙人在合伙企业中的权利；
3.合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可依法请求人民法院"强制执行"该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。
（1）清偿必须通过民事诉讼法规定的强制执行程序进行，债权人不得自行接管债务人在合伙企业中的财产份额；
（2）在强制执行债务人在合伙企业的财产份额时，其他合伙人有优先受让的权利。
【例题1】李平、李亮和李光为明星合伙企业的合伙人。李平欠张石人民币20万元，无力用个人财产清偿。张石在不满足于用李平从明星合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下，可以（ ）。（1999年）
A.代位行使李平在明星合伙企业的权利
B.依法请求人民法院强制执行李平在明星合伙企业的财产份额用于清偿
C.自行接管李平在明星合伙企业的财产份额
D.直接变卖李平在明星合伙企业的财产份额用于清偿
[答疑编号10020208：针对该题提问]
【答案】B
【例题2】甲向乙借款5万元作为出资与其他2人共同设立了一合伙企业。合伙企业经营期间，乙欠合伙企业货款5万元，乙可以将其对甲的债权抵销对合伙企业的债务。（ ）（2001年）
[答疑编号10020209：针对该题提问]
【答案】×
【例题3】甲向乙借款4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂。借款到期后，乙要求甲偿还借款，甲个人财产不足以清偿。下列有关偿还借款的方式中，正确的有（ ）。（2004年）
A.甲用从食品厂分取的收益偿还借款
B.甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙，以抵偿借款
C.甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款，用于偿还借款
D.乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款
[答疑编号10020210：针对该题提问]
【答案】AD
（八）入伙
1.入伙人的法律责任
（1）入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任；
（2）新入伙人对合伙企业的债务，对外承担了连带责任后，在合伙企业内部还要承担按份责任。
2.新合伙人与原合伙人享有同等的权利，承担同等的责任。但是，如果原合伙人愿意以更优越的条件吸引新合伙人入伙，也可以在入伙协议中另行约定。
【例题】入伙的新合伙人与原合伙人可以在入伙协议中约定，新合伙人比原合伙人享有较大的权利，承担较小的责任。（ ）（2005年）
[答疑编号10020211：针对该题提问]
【答案】√
（九）退伙
1.退伙的分类（P41）
自愿退伙：协议退伙、通知退伙
法定退伙：当然退伙、除名
【例题1】合伙协议没有约定合伙企业经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。（ ）（1999年）
[答疑编号10020212：针对该题提问]
【答案】√
【例题2】根据《合伙企业法》的规定，下列情形中，合伙人属于当然退伙的是（ ）。
A.个人丧失清偿能力
B.因故意或者重大过失给合伙企业造成损失
C.被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额
D.未履行出资义务
[答疑编号10020213：针对该题提问]
【答案】AC
【例题3】赵某、钱某、孙某和李某共同设立了一家合伙企业，钱某被委托单独执行合伙企业事务。钱某因重大过失给合伙企业造成了较大的损失，但自己并未牟取私利。为此，赵某、孙某和李某一致同意将钱某除名，并作出除名决议，书面通知钱某本人。对于该除名决议的下列表述中，正确的是（ ）。（2005年）
A.赵某、孙某和李某不能决议将钱某除名，但可以终止对钱某单独执行合伙事务的委托
B.如果钱某对除名决议没有异议，该除名决议自作出之日起生效
C.如果钱某对除名决议有异议，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉
D.如果钱某对除名决议有异议，可以在接到除名通知之日起30日内，请求工商行政管理机关作出裁决
[答疑编号10020214：针对该题提问]
【答案】C
2.退伙结算
（1）按照退伙时合伙企业的财产状况进行结算。
（2）退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定，或者经全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。
【例题】2004年3月，刘、关、张三人分别出资2万元、2万元、1万元设立甲合伙企业，并约定按出资比例分配和分担损益。8月，甲合伙企业为乙企业的借款提供担保；12月因乙企业无偿债能力，甲合伙企业承担保证责任，为乙企业支付1万元。12月底，刘提出退伙要求，关、张同意，经结算，甲合伙企业净资产3万元。根据《合伙企业法》的规定，应退还刘的财产数额是（ ）。
A.2万元
B.1.2万元
C.1万元
D.0.8万元
[答疑编号10020215：针对该题提问]
【答案】B
3.退伙人的法律责任
（1）合伙人退伙以后，并不能解除对于合伙企业既往债务的连带责任。因此，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人（对外）承担连带责任。
（2）由于退伙人已经办理了退伙结算，因此退伙人对外承担了连带责任后，在合伙企业内部不再承担按份责任。
举例：A、B、C、D未约定损益分配的比例成立合伙企业甲，甲企业在4月1日向乙银行贷款100万，7月1日到期。但是6月1日D决定退伙，E决定入伙。到期后甲企业只能偿还40万，剩余的60万元，则A、B、C、D、E需要（对外）承担连带责任。
（十）解散清算（P42）
1.合伙企业解散的法定事由（P42）
【例题】根据合伙企业法律制度的规定，下列各项中，可导致合伙企业解散的情形有（ ）。
A.2/3合伙人决定解散
B.合伙人已不具备法定人数
C.合伙企业被依法吊销营业执照
D.合伙协议约定的合伙目的无法实现
[答疑编号10020216：针对该题提问]
【答案】BCD
2.财产的清偿顺序（P42）
（1）支付清算费用
（2）支付所欠职工工资和劳动保险费用
（3）合伙企业所欠税款
（4）合伙企业的债务
（5）返还合伙人的出资
举例：A（出资20万）、B（出资10万）、C（出资10万）、D（出资10万）成立合伙企业甲，甲企业解散时欠乙30万元。甲企业全部财产共140万，则按照清偿顺序依次偿还。如果出现缺口，则由合伙人以其个人的其它财产承担无限连带清偿责任。
[答疑编号10020217：针对该题提问]
3.合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带清偿责任，但债权人在"5年"内未向债务人提出清偿请求的，该债务人的清偿责任归于消灭（P43） 。
如何复习举例：A、B、C、D成立合伙企业甲。
1.合伙企业为契约式企业，要注意合伙协议：
①损益分配方法
②是否约定经营期限
③事务执行（注意：内部限制不能对抗善意第三人；需要经全体合伙人一致同意的事项）
④合伙人的劳务出资
2.合伙人个人的债务清偿
3.合伙企业的债务清偿
4.退伙的分类
5.合伙企业解散时财产的清偿顺序以及5年的规定
三、全民所有制工业企业法
（一）经营权的内容
1.资产处置权（P47）
（1）对于一般性固定资产，可以自主决定出租、抵押或者有偿转让。
（2）对于关键设备、成套设备或者重要建筑物，可以出租，但抵押或者有偿转让应当经政府主管部门的批准。
（3）企业处置生产性固定资产所得收入，必须全部用于设备更新和技术改造。
2.国有企业被兼并（P48）
（1）国有企业被兼并时，应当进行产权界定。
（2）国有企业被兼并时，应当进行资产评估。
（3）实际交易价格与资产评估价格相差10%以上的，占有单位应当向同级国务院国有资产管理部门作出书面说明。
举例：上市公司甲，要兼并国有企业乙，则需要进行产权界定，资产评估。如果评估价格1000万，实际交易价格800万，则国有企业应当向同级国务院国有资产管理部门作出书面说明。
（4）兼并价款一般应当在兼并程序终结日一次付清；在取得担保的前提下，可以分期付款，但在兼并程序终结日支付的比例不得低于50%，总期限不得超过3年（2002年单选题）。
（二）关于利用外资改组国有企业（2003年新增）
举例：法国乙公司要购买国有企业甲60%的股权，则乙属于并购境内企业，甲属于利用外资进行改组。
1.利用外资改组国有企业的要求（P50）
（1）国有企业改组前，应当进行产权界定和资产评估，资产评估结果按照规定核准或者备案后，作为确定国有产权、资产价格的依据。
（2）改组后企业控制权转移或者企业的全部或主要经营性资产出售给外国投资者的，改组方和被改组企业应当制定妥善安置职工的方案，并应当经职工代表大会审议通过。被改组企业应当以现有资产清偿拖欠职工的工资、欠缴的社会保险费等各项费用。对解除劳动合同的职工要依法支付经济补偿金，对移交社会保险机构的职工要依法一次性缴足社会保险费，所需资金从改组前被改组企业的净资产中抵扣，或者从转让国有产权收益中优先支付。
（3）以出售资产方式进行改组的，企业的债权债务仍由原企业承继；以其他方式进行改组的，企业的债权债务由改组后的企业承继。
（4）企业改组以转让国有产权或者出售资产方式进行的，改组方应当优先采用公开竞价方式确定外国投资者及转让价格；采用协议转让的，也应当公开运作。
2.支付转让价款的形式（P51）
外国投资者应当以境外汇入的可自由兑换货币或者其他合法财产权益支付转让价款；经批准，也可以用从中国境内投资获得的人民币净利润或者其他合法财产权益支付。
【例题】根据利用外资改组国有企业的有关规定，下列各项中，外国投资者可用以支付转让价款或出资的方式有（ ）。
A.以境外汇入的可自由兑换货币
B.以中国境内举办的其他外商投资企业因清算所得的财产
C.以收购国有企业的债权人的债权
D.以收购国有企业的国有产权
[答疑编号10020218：针对该题提问]
【答案】ABCD
3.支付转让价款的期限（P52）
以转让方式进行改组的，外国投资者一般应当在外商投资企业营业执照签发之日起3个月内支付全部价款。确有困难的，应当在营业执照签发之日起6个月内支付总价款的60%以上，其余价款应当依法提供担保，在1年内付清。
【例题】外国甲公司收购境内乙国有企业60%的股权，乙企业于2004年3月1日依法变更为中外合资经营企业。甲公司收购乙企业股权的价款为120万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合规定的有（ ）。
A.甲公司于2004年5月30日向乙公司一次支付120万美元
B.甲公司于2004年5月30日向乙公司支付60万美元，2005年2月28日支付60万美元
C.甲公司于2005年2月28日向乙公司一次支付120万美元
D.甲公司于2004年8月30日向乙公司支付80万美元，2005年8月30日支付40万美元
[答疑编号10020219：针对该题提问]
【答案】BCD
（三）组织机构（P52）
1.厂长、职工代表大会职权的区别（P52、53）
（1）对于副厂级行政领导干部，厂长无权直接任免，也无权直接奖惩。
（2）工资调整方案、奖金分配方案、劳动保护措施、奖惩办法以及有关职工生活福利的重大事项由职工代表大会决定。
（3）由于国有工业企业实行厂长负责制，因此，关于企业的经营方针、长远规划、年度计划等报告，职工代表大会只能提出意见和建议，并无决议权、否决权。
（4）职工代表大会有权评议、监督企业各级行政领导干部，但只能提出奖惩和任免的"建议"，不能直接作出决定。
【例题1】根据《中华人民共和国全民所有制工业企业法》的规定，下列选项中，厂长可行使的职权有（ ）。（1999年）
A.决定企业工资调整的方案
B.决定企业行政机构的设置
C.任免企业副厂级行政领导干部
D.依法奖惩职工
[答疑编号10020220：针对该题提问]
【答案】BD
【例题2】国有企业的职工代表大会有权审查同意或者否决企业的基本建设方案和重大技术改造方案。（ ）（2000年）
[答疑编号10020221：针对该题提问]
【答案】×
第三章 国有资产管理法律制度
本章考情分析
最近3年本章的平均分值为4分，2005年的分值为6分，题型主要为客观题。
2005年第2个综合题的部分考点来自本章。
最近3年题型题量分析
题 型 2003年 2004年 2005年
单选题 1题1分 1题1分 1题1分
多选题 1题1分 1题1分 1题1分
判断题 1题1分
综合题 4分
合 计 2题2分 3题3分 2题6分
2005年辅导教材的变化
新增了第五节“企业国有产权转让制度”（注意综合题）
对第四节“国有资产产权登记制度”进行了重大调整
2006年辅导教材的主要变化
根据国资委2005年发布的《企业国有资产评估管理暂行办法》对第三节进行了调整（P69）
在第五节新增了“国有资产的无偿划转”（P81）
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对企业负责人的管理
对企业重大事项的管理
（一）对企业负责人的管理（2004年新增）（P61）
国有独资企业：“任命”其总经理、副总经理、总会计师。
国有独资公司：“任命”其董事长、副董事长、董事；“建议任免”总经理、副总经理、总会计师。
国有控股公司：提出向其派出的董事、监事人选，推荐其董事长、副董事长和监事会主席人选，并向其提出总经理、副总经理、总会计师人选的建议。
对国有参股的公司，提出向其派出的董事、监事人选。
【例题1】根据国有资产管理法律制度规定，国有资产监督管理机构对国有独资公司，有权直接任命其（ ）。
A.董事长
B.副董事长
C.董事
D.总经理
[答疑编号10030101：针对该题提问]
【答案】ABC
【例题2】国有独资公司的董事长、副董事长、董事，由国有资产监督管理机构任免。（ ）（2004年）
[答疑编号10030102：针对该题提问]
【答案】√
（二）对企业重大事项的管理（2004年新增）（P61）
1.国有资产监督管理机构出资企业中的国有独资企业、国有独资公司的“重组、股份制改造方案和国有独资公司章程”，必须由国有资产监督管理机构审核批准。
2.国有独资公司的合并、分立、破产、解散、增减资本、发行公司债券等重大事项，由国有资产监督管理机构依法定程序决定。其中重要的国有独资公司、国有独资企业合并、分立、破产、解散的，由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。
3.国有资产监督管理机构出资企业中的国有股权转让，由国有资产监督管理机构决定，其中转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，必须报本级人民政府批准。
【例题】根据国有资产管理制度的规定，国有独资公司发生的下列事项中，须由国有资产监督管理机构审核批准或决定的有（ ）。（2004年）
A.股份制改造方案
B.修改章程
C.增减资本
D.发行公司债券
[答疑编号10030103：针对该题提问]
【答案】ABCD
二、国有资产的产权界定
如何界定（1998－2004年试题）
何时界定
纠纷处理（1998年试题）
（一）如何界定
事业单位
全民所有制企业
集体所有制企业
中外合资经营企业
股份制企业
1.事业单位（P63）
凡是国家机关及国有企业单位“创办的或者所属的”事业单位，其占有使用的资产全部属于国有资产。
非国家机关及非国有企业单位创办的事业单位，凡是由国家投入的资产属于国有资产。
2.全民所有制企业（P64）
（1）以全民所有制企业担保，完全用国内外借入资金投资创办的全民所有制企业，其收益积累的净资产，界定为国有资产。
（2）全民所有制企业接受馈赠形成的资产，界定为国有资产。
（3）国有企业的党、团、工会组织占用国有企业的资产属于国有资产，但职工缴纳的党费、团费、工会会费不属于国有资产。
3.集体所有制企业（P64）
（1）国家对集体企业的投资及其收益形成的所有制权益，其产权归国家所有。
【解释】政府、国有企业为安置待业青年、企业下岗人员拨给或者投入集体企业的资产，明确是无偿转让（或者有偿转让而收取的转让费已达到其资产原值的），该资产及其收益形成的所有者权益，其产权归集体企业所有。
（2）全民所有制企业以货币、实物和所有权属于国家的土地使用权、知识产权独资创办的“以集体企业名义”注册登记的企业，界定为国有资产。
（3）集体企业依据国家法律、法规等有关政策、规定享受的优惠，包括以税还贷、税前还贷和各种减免税所形成的所有者权益的界定（重点）
注意：
93年7月1日以前形成的资产归集体企业所有；
93年7月1日以后形成的，集体企业改组为股份制企业时，改组前税前还贷形成的资产中：
①国家税收应收未收的税款全部界定为国家股；
②在各种减免税形成的资产中：
列为“国家扶持基金”等投资性的减免税部分界定为国家股；
其他减免税部分界定为企业资本公积金。
（4）集体企业使用银行贷款形成的资产，全民单位“只提供担保的”，不界定为国有资产；但履行了连带责任的，全民单位应予以追索清偿或者协商转为投资。
（5）集体企业无偿占用国有土地的，改组为股份制企业时，国有土地折价部分形成的国家股份，界定为国有资产。
【例题1】某集体企业在改组为股份制企业时，经依法评估确认，其全部资产额为人民币5000万元。在该企业的资产中，1992年前用税前还贷形成的资产为人民币1000万元；由国有企业担保，通过银行贷款形成的资产为人民币1000万元，该贷款已由集体企业还清；集体企业原无偿使用国有土地使用权折价人民币3000万元。根据《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》的规定，该集体企业资产中，应界定为国有资产的数额为人民币（ ）万元。（1999年）
A.1000
B.2000
C.3000
D.5000
[答疑编号10030104：针对该题提问]
【答案】C
【例题2】根据国有资产产权界定管理的有关规定，下列资产中，应当界定为国有资产的是（ ）。（2001年）
A.国有企业为安置企业下岗人员无偿投入集体企业的资产
B.国有独资公司投资创办的以集体企业名义注册登记的企业的资产
C.集体企业由国有企业提供担保而未发生担保责任使用银行贷款形成的资产
D.集体企业改组为股份制企业时有偿占用的国有土地折价形成的资产
[答疑编号10030105：针对该题提问]
【答案】B
4.中外合资经营企业（P65）
（1）中方以国有资产出资投入的资产，界定为国有资产；
（2）企业注册资本增加，按照双方协议，中方以分得利润向企业再投资所形成的资产；
（3）可分配利润以及从税后利润中提取的各项基金中，中方按照出资比例所占的份额（不包括已提取用于职工福利、奖励的基金），界定为国有资产。
【例题】某中外合资经营企业，中方（国有企业）的出资比例为40%。1998年中方在企业设立时以厂房、场地使用权出资1000万元，1999年合资企业增加注册资本，按双方协议，中方以分得利润200万元向企业再投资，2000年合资企业可分配利润1000万元，2001年8月该合资企业决定解散，外方将价值200万元的机器设备无偿留给中方继续使用，根据以上资料，应界定为国有资产（ ）万元。
A.200
B.1400
C.1600
D.1800
[答疑编号10030106：针对该题提问]
【答案】D
5.股份制企业（P66）
（1）国家机关或其授权单位向股份制企业投资形成的股份，界定为国有资产；
（2）全民所有制企业向股份制企业投资形成的股份，界定为国有资产；
（3）股份制企业公积金、公益金中，全民单位按照出资比例占有的份额，界定为国有资产；
（4）股份制企业未分配利润中，全民单位按照出资比例占有的份额，界定为国有资产。
【例题1】甲公司的注册资本为200000万元，其中：国家授权投资的乙机构出资100000万元；国有企业丙出资 50000万元；民营企业丁出资 50000万元。甲公司的年度财务报告显示，其有公积金 6000万元，公益金 3000万元，未分配利润 9000万元。根据上述数据资料，可以界定甲公司国有资产的数额为（ ）万元。（2003年）
A.109 000
B.150 000
C.163 500
D.107 500
[答疑编号10030107：针对该题提问]
【答案】C
【例题2】根据国有资产产权界定管理的有关规定，下列资产中，应当界定为国有资产的有（ ）。（2002年）
A.国有企业接受馈赠形成的资产
B.集体企业使用银行贷款资金由国有企业提供担保而未发生担保责任所形成的资产
C.国有企业以从中外合资经营企业分得的利润再投资所形成的资产
D.国家授权投资的机构或部门直接向新设立的股份有限公司投资形成的资产
[答疑编号10030108：针对该题提问]
【答案】ACD
【例题3】根据国有资产产权界定管理的规定，下列资产中，应当界定为国有资产的是（ ）。（2004年）
A.国有企业为安置企业富余人员无偿转让给集体企业的资产
B.国有企业投资创办的以集体企业名义注册登记的企业资产
C.集体企业由国有企业提供担保而未发生担保责任使用银行贷款形成的资产
D.国有企业职工缴纳的工会会费
[答疑编号10030109：针对该题提问]
【答案】B
（二）何时界定（P67）
与外方合资、合作的
实行股份制改造和与其他企业联营的
发生兼并、拍卖等产权变动的
【例题】根据国有资产管理法律制度规定，国有企业甲发生的下列情形中，必须进行产权界定的是（ ）。
A.与境外乙公司成立中外合资经营企业
B.甲企业实行股份制改造
C.甲企业与丙企业联营
D.甲企业被丁企业兼并
[答疑编号10030110：针对该题提问]
【答案】ABCD
（三）纠纷处理（P68）
1.内部矛盾
由当事人协商解决；经协商不能解决的，应向同级或者共同上一级国有资产监督管理机构申请调解和裁定，必要时报有权管辖的人民政府裁定，最终裁定权由国务院行使；但不能引入司法程序。
2.外部矛盾
经协商不能解决的，依司法程序处理。
【例题】泰市的荣昌公司为国有企业，荣发公司为集体企业，这两个企业因资产归属问题发生产权纠纷。荣昌公司经主管国有资产管理部门同意，提出了一套处理产权纠纷的意见，并与荣发公司协商解决，荣发公司不同意荣昌公司的处理意见。根据国有资产产权纠纷处理的有关规定，荣昌公司可以提请（ ）。（1998年）
A.泰市的国有资产管理部门裁定解决
B.泰市上一级国有资产管理部门裁定解决
C.泰市的人民政府裁定解决
D.人民法院依司法程序处理
【答案】D
[答疑编号10030111：针对该题提问]
三、资产评估
国有资产评估的对象和范围
国有资产评估的组织管理
核准制、备案制
出具虚假资产评估报告的法律责任
（一）国有资产评估的对象和范围（P69）
何时对国有资产必须进行资产评估
何时对国有资产可以不进行资产评估
何时对非国有资产必须进行资产评估
1.国有资产占有单位应当对国有资产进行资产评估的情形
整体或部分改建为有限责任公司或股份有限公司
以非货币资产对外投资
合并、分立、清算
除上市公司以外的原股东股权比例变动
除上市公司以外的整体或者部分产权转让
资产转让、置换、拍卖
整体资产或者部分资产租赁给非国有单位
确定涉讼资产价值
2.各级国有资产监督管理机构履行出资人职责的企业及其各级子企业应当进行资产评估的情形（2006年新增）
以非货币资产偿还债务
收购非国有单位的资产
接受非国有单位以非货币资产出资或抵债
3.何时对国有资产可以不进行资产评估
经各级人民政府及其授权部门批准，对整体企业或者部分资产实行无偿划转，以及国有独资企业之间的合并、资产（产权）划转、置换或者转让的，可以不进行资产评估。
4.何时对非国有资产必须进行资产评估（P70）
国有资产占有单位收购非国有资产
国有资产占有单位与非国有单位置换资产
国有资产占有单位接受非国有单位以实物资产偿还债务
【例题1】根据国有资产评估管理的有关规定，国有资产占有单位发生的下列行为中，应当进行资产评估的有（ ）。（2002年）
A.以无形资产对外投资
B.以部分资产改建为有限责任公司
C.将部分资产租赁给非国有单位使用
D.接受非国有单位以实物资产偿还债务
[答疑编号10030201：针对该题提问]
【答案】ABCD
【例题2】根据国有资产评估管理制度的规定，国有资产占有单位发生的下列情形中，属于应当对国有资产进行资产评估的有（ ）。（2003年）
A.以部分资产改建为有限责任公司
B.将资产租赁给非国有单位
C.利用外资改组为外商投资企业
D.国有独资企业下属的独资企业之间的资产转让
[答疑编号10030202：针对该题提问]
【答案】ABC
【例题3】甲、乙、丙、丁在中国境内投资设立了一家中外合资经营企业，其中：甲、乙为国有企业，丙为集体所有制企业，丁为外国企业。甲、乙、丙、丁的出资比例依次为30%、30%、10%、30%。该合营企业股东发生的下列行为中，依法应当进行国有资产评估的有（ ）。（2005年）
A.甲将出资额全部转让给乙
B.甲将出资额全部转让给丙
C.甲、乙分别将全部出资额转让给丁
D.甲将出资额转让给该合营企业股东以外的另一国有企业
[答疑编号10030203：针对该题提问]
【答案】ABCD
（二）核准制、备案制（P71）
核准制（P71）
（1）核准制的范围：经各级人民政府批准的涉及国有资产产权变动、对外投资等经济行为的“重大经济项目”，其国有资产评估实行核准制。
（2）国有资产占有单位应当在评估报告有效期届满前2个月向财政部门提出核准申请。
【例题】自2002年起，国有资产评估项目实行核准制和备案制。凡由国务院批准的涉及国有资产产权变动的重大经济项目，其国有资产评估实行核准制；凡由省级人民政府批准的涉及国有资产产权变动的重大经济项目，其国有资产评估实行备案制。（ ）（2002年）
[答疑编号10030204：针对该题提问]
【答案】×
备案制
（1）涉及多个产权主体的评估项目，按“国有股权”“最大股东”的资产财务隶属关系办理备案手续；持股比例相同的，经协商可以委托其中一方办理备案手续。
（2）如果实际交易价格与评估结果相差10%以上的，占有单位应当向同级国务院国有资产管理部门作出书面说明（2002年单选题）。
【例题】某股份制企业的股权结构如下：北京市的甲国有企业占25%，上海市的乙国有企业占35%，深圳市的丙个人独资企业占40%。2003年4月，该股份制企业拟与某集体企业合并。根据国有资产管理法律制度规定，下列选项中，正确的是（ ）。
A.由甲企业向北京市国有资产管理部门办理备案手续
B.由乙企业向上海市国有资产管理部门办理备案手续
C.由丙企业向深圳市国有资产管理部门办理备案手续
D.经协商委托其中一方办理备案手续
[答疑编号10030205：针对该题提问]
【答案】B
（三）评估机构违反规定的法律责任
资产评估报告的法律责任“由签字的注册评估师及所在评估机构共同承担” （P71） 。
故意出具虚假的资产评估报告
资产评估机构与委托人或者被评估单位串通作弊，故意出具虚假的资产评估报告的，没收违法所得，处以违法所得1－5倍的罚款，并予以暂停执业；给利害关系人造成重大经济损失或者产生恶劣社会影响的，吊销资产评估资格证书（P74）。
四、国有资产产权登记（2005年重大调整）
哪些企业需要登记
到哪里登记
登记内容
年检制度
（一）哪些企业需要登记（P75）
国有企业、国有独资公司
国有企业、国有独资公司投资设立的企业
设置国有股权的有限责任公司、股份有限公司、中外合资经营企业、中外合作经营企业和联营企业
【例题】根据企业国有资产产权登记管理的有关规定，下列选项中，应当依照规定申请办理国有资产产权登记的有（ ）。
A.国有独资公司
B.占有、使用国有资产的中外合资经营企业
C.国有企业投资设立的有限责任公司
D.国有企业
[答疑编号10030206：针对该题提问]
【答案】ABCD
（二）到哪里登记（P75－76）
由两个及两个以上国有资本出资人共同投资设立的企业，按“国有资本额”最大的出资者的产权归属关系确定企业产权登记的管辖机关；
如国有资本各出资者出资额相等，则按其推举的出资者的产权归属关系确定企业产权登记的管辖机关，并由该国有资本出资人的所出资企业申请办理产权登记。
【例题】A省管辖的甲国有企业与B省管辖的乙国有独资公司共同投资在C省设立丙有限责任公司。其中，甲企业投资占 65%，乙公司投资占35%。根据企业国有资产产权登记管理的有关规定，丙公司的产权登记管辖机关是（ ）。 （2000年）
A.A省的国有资产管理部门
B.B省的国有资产管理部门
C.C省的国有资产管理部门
D.甲企业和乙公司共同推举的A省或B省或C省的国有资产管理部门
[答疑编号10030207：针对该题提问]
【答案】A
（三）国有资产产权登记的内容（P76）
占有产权登记
变动产权登记
注销产权登记
1.占有产权登记（2005年新增）（P76）
已取得法人资格的企业，未办理产权登记的，应当通过所出资企业向产权登记机关申办占有产权登记。
申请取得法人资格的企业，应当于办理工商注册登记前30日内通过所出资企业申办占有产权登记。
未办理占有产权登记的企业发生国有资产变动时，应当补办占有产权登记后，再申办变动或者注销登记。
2.变动产权登记（2005年调整）（P76）
（1）企业名称改变的
（2）企业组织形式、级次发生变动的
（3）企业国有资本额发生增减变动的
（4）企业国有资本出资人发生变动的
（5）企业国有资产产权发生变动的
【解释】
企业发生前述第（1）种情形的，应当于工商行政管理部门核准登记后30日内，向原产权登记机关办理变动登记。
发生前述第（2）至（5）种情形的，应当自企业出资人或者有关部门批准、企业股东大会或董事会作出决定之日起30日内，向工商行政管理部门“申请变更登记前，向原产权登记机关办理变动产权登记。
3.注销产权登记
（2005年调整）（P77）
（1）企业解散、被依法撤销或者被依法宣告破产的
（2）企业转让全部国有资产产权或改制后不再设置国有股权的
（3）其他需要注销国有资产产权的情形
（四）年检制度（2005年重大调整）（P77）
企业应当于每年2月1日－4月30日完成企业产权登记的年度检查，并向产权登记机关报送企业产权登记年度汇总表和年度汇总分析报告。
各级产权登记机关应当于每年5月31日前对企业产权登记的情况进行抽查，并将本级政府所出资企业产权登记年度汇总表和年度汇总分析报告逐级上报。
企业产权登记年度汇总分析报告的内容
（1）出资人的资本金实际到位和增减变动情况
（2）企业国有资产的分布及结构变化，包括企业对外投资情况
（3）本企业及其各级子企业发生国有资产变动情况及办理相应产权登记手续情况
五、企业国有产权转让制度（2005年新增）
（一）企业国有产权转让的程序（P79）
企业决议
清产核资、审计与资产评估
确定受让方
转让价款的支付期限
1.企业决议（P79）
（1）国有独资企业：应当由总经理办公会议审议
（2）国有独资公司：应当由董事会审议
（3）职工安置事项：应当经职工代表大会讨论“通过”。
2.国有资产监督管理机构决定所出资企业的国有产权转让。其中，转让企业国有产权致使国家不再拥有控股地位的，应当报本级人民政府批准。
3.清产核资、审计与资产评估（P79）
（1）转让所出资企业的国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织清产核资。
（2）在产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的“90%”时，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准机构同意后方可继续进行。
4.登记管理
（1）对征集到的意向受让方由产权交易机构负责登记管理，产权交易机构不得将对意向受让方的登记管理委托转让方进行。
（2）产权交易机构要与转让方按照有关标准和要求对登记的意向受让方“共同”进行资格审查。
5.确定受让方（P80）
（1）产权转让公告期为20个工作日，自报刊发布信息之日起计算。
（2）在对意向受让方的登记过程中，产权交易机构不得预设受让方登记数量或者以任何借口拒绝、排斥意向受让方进行登记。
（3）两个以上受让方：拍卖或者招标方式
（4）一个受让方：协议转让
6.转让价款的支付期限（P81）
采取分期付款方式的，受让方首期付款不得低于总价款的30%，并在合同生效之日起5个工作日支付。
其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间的利息，付款期限不得超过1年。（2005年单选题）
六、企业国有产权的无偿划转（2006年新增）
1.清产核资（P81）
划转双方应当组织被划转企业按照有关规定开展审计或清产核资，以中介机构出具的审计报告或经划出方国资监管机构批准的清产核资结果作为企业国有产权无偿划转的依据。
2.内部决议（P81）
划入方（划出方）为国有独资企业的，应当由总经理办公会议审议；已设立董事会的，由董事会审议。
划入方（划出方）为国有独资公司的，应当由董事会审议；尚未设立董事会的，由总经理办公会议审议。
所涉及的职工分流安置事项，应当经被划转企业职工代表大会审议通过。划出方还应当就无偿划转事项通知本企业的债权人，并制订相应的债务处置方案。
3.审批（P82）
企业国有产权在同一国资监管机构所出资企业之间无偿划转的，由所出资企业共同报国资监管机构批准。
企业国有产权在不同国资监管机构所出资企业之间无偿划转的，依据划转双方的产权归属关系，由所出资企业分别报同级国资监管机构批准。
实施政企分开的企业，其国有产权无偿划转所出资企业或其子企业持有的，由同级国资监管机构和主管部门分别批准。
下级政府国资监管机构所出资企业国有产权无偿划转上级政府国资监管机构所出资企业或其子企业持有的，由下级政府和上级政府国资监管机构分别批准。
4.不得无偿划转的情形（P82）
被划转企业主业不符合划入方主业及发展规划的。
中介机构对被划转企业划转基准日的财务报告出具否定意见、无法表示意见或保留意见的审计报告的。
无偿划转涉及的职工分流安置事项未经被划转企业的职工代表大会审议通过的。
被划转企业或有负债未有妥善解决方案的。
划出方债务未有妥善处置方案的。
5.转让协议的生效（P82）
无偿划转事项按照企业国有产权无偿划转管理暂行办法规定程序批准后，划转协议生效。
划转协议生效以前，划转双方不得履行或者部分履行。
划转双方应当依据相关批复文件及划转协议，进行账务调整，按规定办理产权登记等手续。
企业国有产权无偿划转事项经批准后，划出方和划入方调整产权划转比例或者划转协议有重大变化的，应当按照规定程序重新报批。
6.特殊规定（P82）
下列无偿划转事项，依据中介机构出具的被划转企业上一年度（或最近一次）的审计报告或经国资监管机构批准的清产核资结果，直接进行账务调整，并按规定办理产权登记等手续。
由政府决定的所出资企业国有产权无偿划转本级国资监管机构其他所出资企业的。
由上级政府决定的所出资企业国有产权在上、下级政府国资监管机构之间的无偿划转。
由划入、划出方政府决定的所出资企业国有产权在互不隶属的政府的国资监管机构之间的无偿划转。
由政府决定的实施政企分开的企业，其国有产权无偿划转国资监管机构持有的。
其他由政府或国资监管机构根据国有经济布局、结构调整和重组需要决定的无偿划转事项。
第四章 公司法
本章考情分析
在最近3年的考试中，本章的平均分值为11分，2005年的分值为14分。2001－2005年的综合题中均有部分考点来自本章。由于新《公司法》包括了数不胜数的重要考点，毫无疑问本章将成为2006年综合题的主要进攻点，希望考生尽自己的最大努力，做好充分的防守。
最近3年题型题量分析
题型 2003年 2004年 2005年
单选题 3题3分 2题2分 1题1分
多选题 2题2分 1题1分 4题4分
判断题 2题2分 2题2分
综合题 3分 5分 9分
合计 7题10分 5题10分 5题14分
2006年辅导教材的主要变化
1.2006年教材根据新《公司法》进行了“面目全非”的调整，原《公司法》共230条，只有20余条未进行调整。
2.由于2006年教材全部按照新《公司法》进行“翻新”，因此删掉了2005年教材中的《上市公司章程指引》和《独立董事制度》的全部内容，由此“上市公司”的核心地位被颠覆，考生可以发现2001－2005年的综合题几乎全部来自《上市公司章程指引》、《独立董事制度》以及中国证监会的其他规定。
本章考点精析
第一节 公司法概述
考点：1.对外投资和对外担保
2.公司法人人格否认原则
3.关联交易的限制
4.股东大会和董事会决议的效力
（一）对外投资、对外担保（重点）
1.新《公司法》规定，公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，赋予公司更大的经营自由。
【解释】公司不能向合伙企业投资，因为合伙要求其成员承担无限连带责任。如果公司因对外投资而（被投资的合伙企业的债务）承担连带责任，无疑加大了公司的经营风险，实际上是损害了股东和债权人的利益。
举例：A、B、C、D成立甲有限责任公司，甲如果于其他主体投资设立合伙企业的，甲承担无限连带责任，这种行为是不符合规定的。
公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
举例：甲有限责任公司的对外投资，公司章程可以约定投资的规模，《公司法》中并没有规定其具体的投资规模。另外，公司章程也可以直接约定由董事会或者股东大会对一般担保业务作出决议。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
【解释】（1）公司对外投资或者为股东以外的人提供担保，由“董事会或者股东会、股东大会”决议，总经理不行；（2）公司为股东或者实际控制人提供担保，属于公司的关联交易，有可能发生大股东操纵公司并损害中小股东的利益，因此必须由“股东会、股东大会”决议，董事会不行。
举例：A、B、C、D设立甲有限责任公司，注册资本为1000万元，A持有甲公司60％股权，B、C、D合计持有40％的股权，乙持有A公司90％的股权，在这种关系下，A是甲公司的控股股东，乙是甲公司的实际控制人，如果A公司（股东）或者乙公司（实际控制人）向银行贷款，甲公司为其提供担保，那么属于公司向股东或者实际控制人提供的担保，根据《公司法》规定，必须经过股东会议作出决议。
【例题1】根据公司法律制度的规定，股份有限公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当由（ ）作出决议。
A.股东大会
B.董事会
C.监事会
D.总经理
[答疑编号10040101：针对该题提问]
【答案】A
【例题2】公司对外投资，公司章程可以规定由董事会或者股东大会作出决议。（ ）
[答疑编号10040102：针对该题提问]
【答案】√
【例题3】公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，公司章程可以规定由董事会或者股东大会作出决议。（ ）
[答疑编号10040103：针对该题提问]
【答案】×
（二）公司法人人格否认原则（重点）
公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司和其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担“连带责任”。
【解释】公司法人人格否认制度，又称“揭穿公司的面纱”，是指为了制止滥用公司法人制度和保护公司债权人的利益及社会公共利益，允许在“特定情形”下，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司股东对公司债权人或公共利益直接承担责任，以实现公平、正义的法律制度。
举例：A、B、C、D四个自然人设立甲有限责任公司，甲公司与乙公司签订100万元买卖合同，甲向乙付款，乙向甲发货，一般情况下，甲公司以其全部财产对公司的债务承担责任，而股东以其出资额为限为公司债务承担有限责任。
如果甲公司通过欺诈与乙公司签订1000万元的买卖合同，目的是利用有限责任逃废债务，这种情况下，适用法人的人格否认制度，应该由公司的股东承担连带责任。
（三）关联交易的限制（重点）
公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
【解释1】控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东；或者出资额（或者持有股份的比例）虽然不足50%，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。
【解释2】实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
举例：A、B、C、D设立甲有限责任公司，A持有甲公司70％股份，乙持有A90％的股份，此时，乙是属于甲的实际控制人。
【解释3】高级管理人员是指公司经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。
【解释4】关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。
【解释5】国家控股的企业之间不能因为同受国家控股而具有关联关系。
（四）股东大会、董事会决议的效力（重点）
1.公司股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
2.股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“60日”内，请求人民法院撤销。
3.人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。
【解释1】（1）决议“内容”违反“法律、行政法规”的，肯定无效；（2）决议“内容”违反“公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。
【解释2】股东大会、董事会的“会议召集程序、表决方式”违反“法律、行政法规或者公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。
【例题1】公司股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规或公司章程的，决议无效。（ ）
[答疑编号10040104：针对该题提问]
【答案】×
【例题2】股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程的，决议无效。（ ）
[答疑编号10040105：针对该题提问]
【答案】×
第二节 公司的登记管理
（一）登记事项
1.公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。
【解释】原《公司法》规定，设立董事会的，公司法定代表人只能由董事长担任。
2.股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资（重点）。
3.公司登记的类型包括有限责任公司和股份有限公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。
（二）设立登记
1.预先核准的公司名称保留期为6个月，经核准的公司名称在保留期内不得用于从事经营活动，不得转让。
2.外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。
【解释】根据《外资企业法实施细则》规定，外国投资者分期缴付出资时最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清，应当以《公司登记管理条例》的规定为准。
3.营业执照的签发日期为公司成立日期。
（三）变更登记（重点）
1.公司名称、法定代表人、经营范围：自变更决议作出之日起30日内申请变更登记
2.减少注册资本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申请变更登记
3.变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记
4.有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起30日内申请变更登记
5.有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的，应当自改变姓名或者名称之日起30日内申请变更登记
6.住所：应当在迁入新住所前申请变更登记
7.“董事、监事、经理”发生变动的，无需变更登记，只需“备案”。
8.公司根据股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院撤销该决议或者宣告该决议无效后，应当向公司登记机关申请撤销变更登记。
【例题1】根据公司登记管理法律制度的规定，下列各项中，需要办理变更登记的有（ ）。
A.公司的经理发生变化
B.公司的住所发生变化
C.公司的实收资本发生变化
D.公司的名称发生变化
[答疑编号10040106：针对该题提问]
【答案】BCD
【例题2】根据公司法律制度的规定，下列有关公司变更登记的表述中，正确的是（ ）。
A.公司的董事、监事、经理发生变动的，应当到原公司登记机关办理变更登记
B.公司变更名称的，应当在作出变更决议或者决定之日起45日内申请变更登记
C.公司减少注册资本的，应当自减少注册资本决议或者决定作出之日起90日后申请变更登记
D.公司分立的，应当自分立决议或者决定作出之日起45日后申请变更登记
[答疑编号10040107：针对该题提问]
【答案】D
【解析】（1）“董事、监事、经理”发生变动的，无需变更登记，只向原登记机关办理“备案”即可，因此选项A错误；（2）公司变更名称、法定代表人、经营范围的，应当自变更决议作出之日起30日内申请变更登记，因此选项B错误；（3）公司减少注册资本、合并、分立的，应当自公告之日起“45日”后申请变更登记，因此选项C错误。
（四）注销登记
1.注销登记的法定情形
公司发生下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记：
（1）被依法宣告破产；
（2）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现且未通过修改公司章程而使公司存续；
（3）股东会、股东大会决议解散或者一人有限责任公司的股东、外商投资的公司董事会决议解散；
（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；
（5）人民法院依法予以解散；
（6）法律、行政法规规定的其他解散情形。
2.分公司
（1）有分公司的总公司申请注销登记，应当提交分公司的注销登记证明。
（2）仅是分公司被总公司撤销、依法责令关闭、吊销营业执照的，总公司应当自决定作出之日起30日内向该分公司的公司登记机关申请注销登记。
第三节 有限责任公司的设立和组织机构
一、有限责任公司的设立
（一）有限责任公司的设立条件
1.股东人数：50人以下，允许设立1人公司。
【相关链接】股份有限公司的发起人为2－200人。
2.注册资本：3万元
【相关链接1】股份有限公司的注册资本为500万元。
【相关链接2】一人有限责任公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。
3.公司章程（重点）
（1）公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。
（2）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。
【例题】根据公司法律制度的规定，下列各项中，受公司章程约束的有（ ）。
A.公司的经理
B.公司的副经理
C.公司的董事
D.公司的财务负责人
[答疑编号10040108：针对该题提问]
【答案】ABCD
（二）资本制度（重点）
1.出资期限
新《公司法》对公司资本制度进行了重大改革，将原来的法定资本制改为缴付折衷资本制，允许股东在认缴全部出资后分期交付。
根据新《公司法》规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东“认缴”的出资额。公司“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足，其中投资公司可以在五年内缴足。
【相关链接】一人有限责任公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。
2.出资形式
（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。
【解释】新《公司法》对股东出资的形式予以放宽，但未将非专利技术列入出资方式中。
（2）根据《公司登记管理条例》的规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
（3）全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。
【解释】新《公司法》删掉了原“工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%”的规定。
3.出资义务
（1）股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
（2）有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”。
举例：A、B、C、D设立甲有限责任公司，B以100万元的设备出资，公司成立后，E入股进入公司，三年后甲公司被人民法院宣告破产，经查明，B出资时该设备价值仅值30万元，B的行为属于出资不实，应该补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任，这里应该由A、C、D承担连带责任，不应该由后加入公司的股东E承担连带责任。
【解释1】发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东（大）会决议免除。
【解释2】只是由“设立时”的其他股东承担连带责任，与设立后再加入的新股东无关。
【相关链接】破产企业的开办人注册资本投入不足的，应当由开办人予以补足，补足部分计入破产财产（见2003年综合题）。
【例题】甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。其中，丙以房产出资30万元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作为出资的房产仅值20万元，丙现有可执行的个人财产6万元。下列处理方式中，符合公司法律制度规定的是（ ）。（2002年）
A.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由丙从公司分得的利润予以补足
B.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙补足
C.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足
D.丙无须补交差额，甲、乙、丁都不承担补足出资的连带责任
[答疑编号10040109：针对该题提问]
【答案】B
4.抽回出资
有限责任公司的股东在公司“成立”前，可以抽回出资；在公司登记成立后，不得抽逃出资。
举例：A、B、C、D设立甲有限责任公司，B以100万元的设备出资，B需要将设备的所有权交付给公司，如果不转移所有权的，属于未缴付出资，如果甲公司成立后取回该设备的，属于抽逃出资的行为。但是在公司登记成立前，可以依法抽回出资。
【相关链接】股份有限公司的发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。
【例题1】根据公司法律制度的规定，有限责任公司的股东不得抽回其投资的是（ ）。
A.缴纳出资后
B.经法定验资机构验资后
C.提出公司设立登记申请后
D.公司成立后
[答疑编号10040110：针对该题提问]
【答案】D
（三）股东
1.登记的法律效力
公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记，登记事项发生变更的，应当办理变更登记。股东未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
2.股东的知情权
（1）股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。
（2）股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。
3.股东的分红权利及增资时的优先认购权（重点）
新《公司法》对股东的分红权利及增资时的优先认购权作了调整，更加尊重当事人的意思自由：
（1）一般情况下，股东按照“实缴”（而非认缴）的出资比例分取红利；公司新增资本时，（原）股东有权优先按照“实缴”（而非认缴）的出资比例认缴出资。
（2）但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。
二、有限责任公司的组织机构（重点）
（一）股东会
1.股东会的职权
（1）决定公司的经营方针和投资计划。
【解释】决定公司的经营计划和投资方案属于董事会的职权。
（2）选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项。
【解释1】所有的监事会均由股东代表和职工代表组成，职工代表由职工自己选举和更换。因此，股东会（股东大会）只能选举和更换由股东代表出任的监事，而非全部监事。
【解释2】由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，董事会成员中必须包括职工代表，职工董事由职工自己选举和更换。因此，其股东会只能选举和更换由股东代表出任的董事。
举例：A、B、C、D设立甲有限责任公司，B向乙借款100万元，B到期不能清偿债务，人民法院可以强制执行B在有限责任公司的财产权利，其他股东有优先购买的权利。
（3）审议批准董事会或者执行董事的报告。
（4）审议批准监事会或者监事的报告。
（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。
（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。
（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议。
（8）对发行公司债券作出决议。
（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。
（10）修改公司章程。
【解释】原《公司法》规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时，应当由股东会决议通过；新《公司法》删掉了该项职权。
【例题】根据公司法律制度的规定，下列各项中，属于有限责任公司股东会的职权的是（ ）。
A.决定公司的经营计划和投资方案
B.选举和更换全部监事
C.对发行公司债券作出决议
D.对股东向股东以外的人转让出资作出决议
[答疑编号10040201：针对该题提问]
【答案】C
【解析】（1）选项A：属于董事会的职权；（2）选项B：股东会只能选举和更换“非职工代表”担任的董事、监事；（3）选项D：原《公司法》规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时，应当由股东会决议通过；新《公司法》删掉了该项职权。
2.股东会的会议制度（重点）
（1）首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。
（2）以后的股东会会议
①公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持。董事长不能或者不履行职责的，由副董事长主持；副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。
②公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。
③董事会或者执行董事不能或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表10%以上表决权的股东可以自行召集和主持。
（3）临时股东会的召开条件
①代表10%以上表决权的股东提议召开
②1/3以上的董事提议召开
③监事会或者不设监事会的公司监事提议召开
【解释】新《公司法》对此进行了重大调整。
【例题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有（ ）。
A.总经理
B.董事长
C.40%的董事
D.代表20%表决权的股东
[答疑编号10040202：针对该题提问]
【答案】CD
（4）股东会的特别决议
下列决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过：
①修改公司章程
②增加或者减少注册资本的决议
③公司合并、分立、解散
④变更公司形式
【解释1】（1）有限责任公司股东会的特别决议必须经“全部”表决权的2/3以上通过；（2）股份有限公司股东大会的特别决议由“出席会议”的股东所持表决权的2/3以上通过。
【解释2】有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额（重点）。
【例题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会作出的下列决议中，必须经代表2／3以上表决权的股东通过的有（ ）。（2003年）
A.对股东转让出资作出决议
B.对发行公司债券作出决议
C.对变更公司形式作出决议
D.对修改公司章程作出决议
[答疑编号10040203：针对该题提问]
【答案】CD
（5）表决权
股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。
（6）会议通知
召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
（7）会议记录
股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
（二）董事会
1.董事会的组成
（1）有限责任公司董事会由3－13人组成。
【解释】股份有限公司的董事会由5－19人组成，中外合资经营企业、中外合作经营企业董事会为3人以上。
（2）两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，董事会成员中“应当”包括职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有职工代表（也可以没有）。董事会中的职工代表由职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
【例题】甲、乙、丙三个国有企业共同投资设立有限责任公司，根据公司法律制度的规定，股东会通过的下列决议中，不符合法律规定的是（ ）。
A.选举和更换全部董事
B.选举和更换全部监事
C.解聘公司经理
D.决定公司内部管理机构的设置方案
[答疑编号10040204：针对该题提问]
【答案】ABCD
【解析】（1）两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由职工选举产生；（2）选项CD属于董事会的职权。
（3）董事会设董事长一人，“可以”设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。
【相关链接】（1）股份有限公司的董事长和副董事长由董事会“选举”产生；国有独资公司的董事长和副董事长由国有资产监督管理机构“指定”。（2）中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生；中外合作经营企业董事长和副董事长的产生办法由合作章程规定。
（4）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。 董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数（3人）的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。
（5）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事，不设立董事会，执行董事可以兼任公司经理。
【例题】甲、乙、丙三人共同出资80万元设立了纬东有限责任公司，其中甲出资40万元，乙出资25万元，丙出资15万元。2006年4月公司成立后，召开了第一次股东会会议。有关这次会议的下列情况中，符合《公司法》规定的有（ ）。
A.会议由甲召集和主持
B.会议决定不设董事会，由甲担任执行董事，甲为公司的法定代表人
C.会议决定设1名监事，由乙担任，任期3年
D.会议决定了公司的经营方针和投资计划
[答疑编号10040205：针对该题提问]
【答案】ABCD
【解析】（1）有限责任公司首次股东会由出资最多的股东召集和主持；（2）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，只设1名执行董事，；（3）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设监事会，只设1－2名监事。
2.董事会的职权
董事会的一般职权是“制订方案”，提交股东会表决通过；董事会有权直接“决定”的事项包括：
（1）决定公司的经营计划和投资方案
（2）决定公司内部管理机构的设置
（3）聘任或者解聘公司经理；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，并决定其报酬事项
【解释】公司的总经理、副总经理和财务负责人三个职务由董事会任免，其他管理人员由总经理任免。
（4）制定公司的基本管理制度
【解释】制定公司的具体规章属于经理的职权。
3.董事会的会议制度
（1）董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能或者不履行职责的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。
（2）董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。
（三）经理
根据新《公司法》的规定，有限责任公司“可以”设经理，由董事会决定聘任或者解聘。 因此，经理不再是必设机构而成为选设机构，公司章程可以规定不设经理，而设总裁、首席执行官等职务。
（四）监事会
1.监事会的组成
（1）有限责任公司设立监事会的，其成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3。职工代表由职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
（2）监事会设主席1人，由“全体”监事“过半数”选举产生。
（3）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设立监事会。
（4）董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人）不得兼任监事（重点）。
【解释】原《公司法》中不包括副经理。
【例题1】根据《中华人民共和国公司法》的规定，下列人员中，不得担任公司监事的有（ ）。
A.本公司董事
B.本公司经理
C.本公司副经理
D.本公司财务负责人
[答疑编号10040206：针对该题提问]
【答案】ABCD
【例题2】根据公司法律制度的规定，下列有关有限责任公司监事会的表述中，正确的是（ ）。
A.监事会中的职工代表比例不得低于1/3
B.监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生
C.董事、经理、副经理、财务负责人不得兼任监事
D.股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设立监事会
[答疑编号10040207：针对该题提问]
【答案】ABCD
（5）监事任期为3年，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职责。
【相关链接】董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数（3人）的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。
2.监事会的会议制度
（1）监事会会议由监事会主席召集和主持；监事会主席不能或者不履行职责的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。
【相关链接】（1）董事会会议由董事长召集和主持；（2）公司设立董事会的，由董事会召集、董事长主持；公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。
（2）监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。
（3）监事会决议应当经“半数以上”监事通过。
【相关链接】监事会主席由全体监事“过半数”选举产生。
（4）监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。
【例题】根据公司法律制度的规定，下列有关有限责任公司监事会的表述中，正确的是�
